Диссертация (793539), страница 65
Текст из файла (страница 65)
Остается сказать, что стольпродолжительное господство формального понятия закона свидетельствует овсе еще подчиненном положении юридической науки.Однако в истории человечества и политико-правовой мысли, включаяроссийскую, доминировали иные воззрения на закон – материальные,связанные с попытками очертить содержание закона и раскрыть его сущность.Закон в материальном понимании выступает формой или видом права,трактуемым абсолютно как самостоятельная и независимая сущность (истина),раскрывающаяся в виде справедливости, свободы и равенства, более конкретно:в виде правил, определяющих равную и справедливую меру свободы людей вобществе.
Правила, определяющие равную и справедливую меру свободы лицав обществе, по существу своему могут иметь только общий характер. Отсюдаобщность закона как его материальный признак. Но о нем позже.От иных форм или видов права закон в материальной концепцииотличается характером своего образования: создание закона происходит861 Гамбаров Ю.С. Задачи современного правоведения. С. 10.293целенаправленно, в относительно короткие сроки, специальными субъектами ина будущее.
Для того чтобы гарантировать правовой характер создаваемогоакта, субъекты, процедура его создания обставляются рядом требований,которые могут быть относительно разными в разных странах и в разное время,но смысл их один - они выступают формальными гарантиями обеспеченияправового характера акта, именуемого законом. Разработанные человечествомформальные гарантии обеспечения правового характера акта, получающегоназвание закон, выступают как формальные его признаки.
Формальныепризнаки закона, как впрочем, и форма любого явления, относительны,придание им абсолютного значения неправильно теоретически и практическинецелесообразно.Принятие неправовых или незаконных актов обусловливает практическиепоследствия особого рода – признание таких актов недействующими и неподлежащими применению, что, в свою очередь, требует формированияспециального социально-правового института, называемого конституционнойюстицией.Ввышеописанномпониманиизаконразрабатываетсяврамкахестественно-правовой теории.
Например, ее рационалистическая версия (XVIIXVIII вв.) связывает понятие закона с естественными правами и свободамичеловека, закон воплощает их, защищает от посягательств свободу человека. Адля российского законоведения, как мы выяснили, характерно раскрытиесущности закона через понятие «правда», которое в русском языке означаетодновременно истину и справедливость (равенство).Традиции материального восприятия закона проходят через всю историюевропейской политико-правовой мысли и восходят к трудам античныхмыслителей - Платона, Аристотеля и Цицерона, утверждавших необходимостьсоответствиячеловеческихзаконовпредустановленнойвприродесправедливости, объективной необходимости, божественному порядку 862 .
В862 История политических и правовых учений / Под ред. В.С. Нерсесянца. М., 2006.С. 63, 68, 69, 89-91; Нерсесянц В.С. Право и закон. М.: «Наука», 1983. С. 97,99.294средневековье материальные представления о законе развиты в работах ФомыАквинского, признававшего силу закона только за тем постановлением, котороесамо в себе справедливо863и Марсилия Падуанского, видевшего цельчеловеческого закона в правде и общем благе864.На ранних этапах человеческой истории и вплоть до формированияабсолютных монархий закон, чаще всего, воспринимается как проявлениебожественного закона, как закономерность, как незыблемый и справедливыйпорядок отношений, который не может быть изменен произвольнымволеизъявлением людей, включая волю правителя 865 .
Уровень развитияобщества и государственности таков, что складывающиеся структурыуправлениязакрепляютестественносформировавшиесяцелесообразныеправила правового поведения. Закон в этот период, говоря современнымязыком, – отражение результатов самоорганизации общественной системы,наиболее эффективных и целесообразных правил правового поведения.Свидетельством тому выступают первые законодательные памятники в историичеловечества, являющие собой письменное оформление сложившихся правилсоциального порядка (обычаев).Лишь позже, с развитием и укреплением государственной власти ирасширениемзаконодательнойдеятельностигосударственныхорганов,активнее развиваются представления о законе как частично продуктечеловеческого разума и воли.
Однако понятие воли трактовалось в совершенно863 История политических и правовых учений. Средние века и возрождение / Отв.ред. В.С. Нерсесянц. М., 1986. С. 36-37; Чичерин Б.Н. Политические мыслители древнего инового мира. СПб., 1999. С. 56-62.864 История политических и правовых учений. Средние века и возрождение. С. 49;Чичерин Б.
Н. Политические мыслители древнего и нового мира. С. 95.865 Лазаревский Н.И. Лекции по русскому государственному праву. Т. 1Конституционное право. СПб., 1908. С. 427-442; Хайек Ф. Право, законодательство, свобода.М., 2006. С. 100, 101; Берман Г.Дж. Западная традиция права: эпоха формирования. М., 1998.С. 512; Исаев И.А. Метафизика власти и закона.
М., 1998. С. 24, 40, 42. В Великобританиитакое представление о законе (праве) сохранилось и поныне. См., например, Виноградов П.Г.Господство права. М., 1911; Берман Г.Дж. Западная традиция права: эпоха формирования.Исключением выступает школа софистов, утверждавших, что государственные законыустанавливаются сильнейшими для их собственной выгоды (Чичерин Б.Н. Политическиемыслители древнего и нового мира. С.
7).295определенном смысле как часть, элемент разума, под которым (разумом),напримерноваторыXVIIв.,понималистремление,т.е.волю,ксамосохранению866. Но и в этот период и в последующие политико-правоваямысль настойчиво и убедительно очерчивает материальные критерии итребования к содержанию закона. В Новое время такие критерии выводились изпредставлений о естественных правах и свободах человека 867.
Философскоправовая мысль содержательные критерии качества закона находила в егосоответствии праву, в основу которого классиками немецкой философииположена идея свободы868.Смысл закона как одной и на определенном этапе развития обществанаиболее совершенной формы права - обеспечить общественное признаниеправа и противодействовать произволу. В силу ряда причин, лежащих каквнутри теории естественного права, а в большей части вне ее, естественноправовая теория во второй половине ХIХ в., а несколько позднее материальная концепция закона подверглись острой критике.
Возникает ираспространяется позитивизм, объявляющий недоступными для пониманиясущностные аспекты явлений и фокусирующийся на познании внешних,формальных сторон явлений, а с ним и формальная теория закона. Ноестественно-правовые идеи долгое время и довольно прочно интегрированы впозитивистские учения, подтверждением чему является признание многимипозитивистами общего характера закона как его материального признака.Таковы основные теоретические положения двух выявленных в процессетеоретико-правового анализа учений о законе, разработанных в политикоправовой мысли России XIX – начала XX вв., конкурирующих теорий закона:материальной и формальной.
Исторический анализ законоучений в политико866 Спекторский Е. Проблема социальной физики в XVII столетии. 2 том. СПб., 2006.С. 425.867 Чичерин Б.Н. Политические мыслители древнего и нового мира. С. 233, 298.868 История политических и правовых учений / Под ред. В.С. Нерсесянца. С. 506-510;Кант И. Метафизика нравов. М., 2007. С. 62-88 и др.; Гегель Г.Ф. Философия права. М., 1990.С. 247-257; Фролова Н.А.
Политические и правовые учения зарубежных стран: история исовременность: Учебное пособие / Под ред. Н.М. Чистякова. М.: Орбита-М, 2011. С. 87 и др.296правовой мысли России XIX – начала XX вв. позволяет обнаружить основноенаправление их развития – это тенденция от материальной трактовки закона вначале XIX в. к устранению материальных признаков из понятия закона иформализации его понятия, сведения закона к пустой форме, наполняемойлюбым содержанием в соответствии с волей государства. Б.Н. Чичерин,крупныйроссийскийфилософ,выявилследующийзаконразвитиячеловечества: «человечество идет от раздвоения к конечному единству по темже самым ступеням, по которым оно шло от первоначального единства краздвоению, только в обратном порядке»869.
Можно выдвинуть гипотезу, чтодальнейшее (современное) развитие учения о законе должно идти внаправлении обоснования материальной теории закона.По принципу соотносимости закона с правом в развитии учений о законев политико-правовой мысли России XIX – начала XX вв. прослеживается такжетенденция от преимущественной трактовки закона как права в целом (всегоположительного права), а не только одной из его форм, другими словами тенденция отождествления закона и права (сведение закона к праву), причемправа, понимаемого в естественно-правовом (материальном) смысле. Отсюда ивыводы З.А.
Горюшкина, Л.А. Цветаева и др. о постоянстве, неизменностизакона. «Понятие "закона" в русской философско-правовой традиции несводилось к государственному установлению, - пишет Ю.В. Ячменев. Подзаконом понимались все нормы (религиозные нормы - Закон Божий,естественный закон, нормы морали и нравственности, нормы права),адресованные субъектам и авторитетно предписывающие им определенноеповедение,т.е.использовалсянекультивировалосьтольковширокоеспециальномопределениезначении(длязакона.Онобоснованиянормативного акта суверена, верховной государственной власти), но и взначении всего действующего законодательства, всех форм общеобязательногогосударственногонормотворчества,всехисточниковтакназываемогопозитивного права, включающего в себя, помимо законодательства, также и869 Чичерин Б.Н. Наука и религия.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
