Диссертация (793539), страница 48
Текст из файла (страница 48)
Ренненкампфа в юридикопозитивистских исследованиях теории закона, и предшественникам поюридическимэнциклопедиям.Егослова,высказанныевотношениисовременных ему юридических энциклопедий, применимы и к его работам:«…смешениеэлементовфилософских,историческихиположительно602 Ренненкампф Н.К. Юридическая энциклопедия. С. 99-100.603 Там же, с. 101-105.217действующих составляет отличительную черту нынешних юридическихэнциклопедий» 604.Главными особенностями юридического позитивизма являются сведениепонятия права к понятию закона и этатистско-волюнтаристская интерпретацияэтих явлений: право и закон – это правила, приказы, веления адресованныеподчиненным,исходящиепринудительнойсилой.отгосударстваУказаннаяиособенностьобеспечиваемыеявляетсяегорезультатомиспользования формально-догматической методологии, переводящей задачиизученияправанаблюдения,кэмпирическимописания,обобщения,иформально-логическимклассификациииприемамсистематизацииположений существующего законодательства, рассматриваемого при этом вкачестве догмы.
Как правильно отметил Н.Н. Алексеев, «…отрицательныеэлементы позитивизма показались нам особенно ценными, его крайности сталидля нас единственной философской пищей»605.ГабриэльФеликсовичШершеневич(1863-1912)традиционноассоциируется в отечественной юриспруденции с теорией юридическогопозитивизма 606 , причисляется к представителям «второго позитивизма» вРоссии, наряду с А.Х.
Гольмстеном, С.В. Пахманом и др. 607 и именно егоучение, по мнению В.Д. Зорькина, позволяет увидеть юридический позитивизмв России в наиболее развитом виде608.604 Ренненкампф Н.К. О характере новейших юридических энциклопедий и осостоянии обработки в них общего понятия о праве // Юридический журнал, издаваемыйП.А. Салмановым С.-Петербург, типография Императорской Академии наук, декабрь. 1860.№4. С. 222.605 Алексеев Н.Н. Русский гегельянец Борис Николаевич Чичерин / Логос.Международный ежегодник по философии культуры.
Книга первая. М., 1911. С. 193.606 Марченко М.Н., Мачин И.Ф. История политических и правовых учений. М.:Проспект, 2015. С. 341.607 Шкуринов П.С. Позитивизм в России XIX века. С. 332.608 Зорькин В.Д. Позитивистская теория права в России. С. 50, 70. Помимо В.Д.Зорькина правовые и политические воззрения Г.Ф. Шершеневича исследовались вдиссертационных работах Желдыбиной Т.А. (Желдыбина Т.А. Государственно-правовыевзгляды Г.Ф. Шершеневича: дис. …канд. юрид. наук. Саратов, 2007.) и Шигабутдинова Р.Р.(Шигабутдинов Р.Р.
Политико-правовые воззрения, общественная и научно-педагогическаядеятельность Г. Шершеневича: дис. …канд. историч. наук. Казань, 2009), монографииЖелдыбиной Т.А. (Желдыбина Т.А. Доктрина Г.Ф. Шершеневича о праве и государстве. М.,218Исследователь позитивизма в России П.С. Шкуринов, оценивая в целомучение Г.Ф. Шершеневича, пишет, что его позитивистская ориентация«отличалась консервативностью и даже для условий начала XX векареакционностью. Из его рассуждений выходило, что за государством следуетпринятьнетолькомонополиюпринуждения,ноимонополиюправотворчества.
Суд и судьба граждан зависимы только от государства. Вдогматически позитивистских построениях Г.Ф. Шершеневича исследовательне должен искать истины, она начертана в законе, в догме права. Понятиегосударства как источника права, субъекта всякого правоустановления ирегулятора поведения граждан абсолютизировалось. Оставался только шаг отабсолютногогосударствакабсолютномубожеству»609.Аналогичновысказывался В.Д. Зорькин610. Справедлива ли эта оценка?Учение о понятии закона. Закон у Г.Ф. Шершеневича – одна из форм(источников) права.
Под формой права понимаются различные виды права,отличающиеся по способу выработки содержания норм. Закон автор определяет2011). Вопросы учения о законе Г.Ф. Шершеневича подробнее см.: Лукьянова Е.Г.Интерпретация закона в учениях Н.М. Коркунова и Г.Ф. Шершеневича // Историягосударства и права. 2012. №21. С. 31-35; Лукьянова Е.Г. Понятие закона в социологическомпозитивизме Н.М. Коркунова и юридическом позитивизме Г.Ф. Шершеневича //Современная социология права: Сб.
науч. тр. / РАН. ИНИОН. М., 2013. С. 31-41.609 Шкуринов П.С. Позитивизм в России XIX века. С. 335.610 Тезис Г.Ф. Шершеневича о том, «что государственная власть, творящая право,сама стоит вне правовой досягаемости, фактически сводит право к произволу государства ипоэтому глубоко антидемократичен», - пишет В.Д. Зорькин (Зорькин В.Д.
Позитивистскаятеория права в России. С. 65). Ю.В. Костин причисляет Г.Ф. Шершеневича к либералам:«Либеральная политико-правовая мысль дореволюционной России второй половины XIXвека внесла большой вклад в разработку проблем соотношения государства, права инравственности и особенно ярко проявилась в XIX веке в государственно-правовых взглядахК.Д. Кавелина, Б.Н. Чичерина, С.А. Муромцева, В.Г. Щеглова, Г.Ф. Шершеневича, Н.М.Коркунова. Государственно-правовые воззрения этих ученых основывались на признаниитесной взаимосвязи государства, права и нравственности, содержали значительную духовнонравственную составляющую, выражавшуюся в идеях свободы, прав человека, законности исправедливости, первостепенной важности нравственных начал государства и права,необходимости эволюционного характера социальной трансформации.
Идеологи русскоголиберализма выступали против разного рода насильственных способов переустройстваРоссии, которые оценивались ими в качестве аномальных проявлений, отклонений отнормального пути исторического развития» (Костин Ю.В. Идеи соотношения государства,права и нравственности в истории политической и правовой мысли дореволюционнойРоссии второй половины XIX - начала XX века: автореф. дис.
…докт. юрид. наук. М., 2008.С. 18).219как норму права – правило общежития, поддерживаемое государственнойвластью 611 , - исходящую непосредственно от государственной власти вустановленном заранее порядке 612 . Закон отличается от иных форм праваспособом выработки содержания составляющих его норм – содержание нормвырабатывается самой государственной властью613.Закон имеет следующие признаки.
Во-первых, «закон есть норма права,т.е. общее правило, рассчитанное на неограниченное число случаев»614. Этотпризнак закона производен от признака нормы права. Любая норма права уГ.Ф.Шершеневичахарактеризуетсяпризнакомобщности.Авторпридерживается немецкой теории дуалистического понимания закона – вматериальном и формальном смысле, так называемой теории закона ЛабандаЕллинека. Закон в материальном смысле - всегда общая норма.
Закон вформальном смысле – любое другое выражение воли органов государства,имеющеезаконодательнуюформу,вчастности,этоможетбытьиндивидуальное веление. Закон в материальном смысле и закон в формальномсмысле могут не совпадать. «В качестве юридической нормы закон, вматериальном смысле, отличается от закона в формальном смысле, т.е.распорядительной меры, принимаемой на данный случай, которая, ввиду ееважности,проходитзаконодательныйпорядок,например,отчуждениегосударственных имуществ, утверждение бюджета, одобрение займа»615.Введение признака общности норм в понятие закона (как и понятиеправа)являетсяпережиткомпрежнего(естественно-правового)правопонимания, следовательно, произвольным и вносит существенноепротиворечие в позицию Г.Ф.
Шершеневича, не согласуясь с государственноволевым характером закона, который будет показан ниже, и с используемойавтором формально-догматической методологией. Общий характер закона есть611 Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. Вып. 2. М., 1911. С. 368.612 Там же, с.
381.613 Там же, с. 369-370.614 Там же.615 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М.: изданиеБр. Башмаковых, 1911. С. 46.220всегда более требование, чем факт и требование общего характера законаограничивает государственную власть в произвольном его установлении. Апоследний момент является принципиальным в позиции Г.Ф. Шершеневича.Во-вторых и в-третьих, нормы права, составляющие содержание закона,исходят непосредственно от государственной власти и составляют прямоевыражение воли органов власти 616 . Указанными признаками закон у Г.Ф.Шершеневича, как отмечалось, отличается от иных форм (источников) права.Только в законе содержание нормы дается государственной властью так же, каки санкция, отмечает автор617.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
