Диссертация (793539), страница 36
Текст из файла (страница 36)
Местные законы возникают двояким путем: 1) законодатель самиздает для отдельных местностей партикулярные законы или санкционируетзаконы, ранее там действовавшие и 2) отдельные территории принимают своисамостоятельные законы 421 . Причем общие законы могут иметь характерабсолютный или субсидиарный. Общий закон с абсолютным характером недопускает никаких несогласных с ним местных законов. Общий закон с418 Там же.419 Там же, с. 309.420 Там же, с.
309.421 Там же, с. 315.161субсидиарным характером применяется при отсутствии местного закона потому или иному вопросу.Самостоятельной классификацией является деление законов на общие иособенные, или специальные. Общие законы – это нормы для всех лиц иотношений в данной области права; законы специальные имеют в видуотдельные группы населения, они точнее и ближе определяют особую природуизвестных отношений422. Это, например, военные законы, торговые законы.Рассматривать специальные законы как исключение из общего правиланеправильно, подчеркивает И.В. Михайловский; они представляют собойприспособление начал общего закона к особенностям известной группыотношений и, что очень важно, не должны иметь своим результатом полногоизолированиясоответствующейгруппынаселенияотдействующегоправопорядка и противоречить общим законам423.
Применение специальногозакона к определенной ситуации исключает действие общего, в некоторыхслучаях (пробела в специальном законе) общий закон может иметьсубсидиарное значение.В учении о классификации законов И.В. Михайловский указывает такжена наличие исключительных законов, несмотря на то что, с точки зренияестественно-правовой теории, их существование – вопрос сомнительный.Исключительные законы бывают трех видов: 1) временный исключительныйзакон, например о чрезвычайном положении, 2) индивидуальный закон(привилегия), 3) сепаратный закон – однократное разрешение для конкретногослучая, например, разрешение провезти через границу вещи без таможенногодосмотра.
Последний вид все же не рассматривается И.В. Михайловским вкачестве закона.Надо отметить, что в отличие от других авторов, в учениях о законекоторых отдельные части (в частности учение о классификации) зачастую не422 Там же, с. 316.423 Там же, с. 317.162согласуются друг с другом, И.В. Михайловский в изложении учения оклассификации законов достаточно последователен и непротиворечив.3.
Учение об образовании законов. По мнению И.В. Михайловского, закондолжен быть обеспечен необходимыми гарантиями как в отношении егоформальных признаков (позволяющих отличить закон от других актов иполучить авторитет в глазах населения), так и в отношении материальных, т.е.правового качества закона. При этом все гарантии обдуманности и зрелостизакона (правового его качества) «направлены вовсе не к тому, чтобынаилучшим образом установить, что желает народ, общество и т.п., а к тому,чтобывыяснитьсуществоданныхсоциальныхявленийиоткрытьрегулирующую их норму. Эту норму воля верховной власти снабжает своимавторитетомивнешнимигарантиями.Вовсякомслучаекритериемдоброкачественности закона являются известные объективные начала, а немнения и желания «народа»: никакие большинство, даже единогласное мнениевсего населения не может сделать истину не-истиной и наоборот»424.И.В.
Михайловский предъявляет довольно строгие требования к качествусамой верховной власти. Он пишет, что для обеспечения качества закона«необходимо,чтобыверховнаямногочисленныхзнанийсоответствующихусловийдлявластьобладалаформулированиянароднойжизни,всеюзакона:природыполнотойзнаниевещейвсехданныхсоциальных отношений, начал естественного права и способов их реализации вданнойсреде,наконец,чистотехническиезнаниядляподлежащейюридической формулировки закона»425.К гарантиям доброкачественности закона И.В. Михайловский относит,во-первых, процедуру установления закона (законодательный процесс), вовторых, характер организации того учреждения, которое вырабатывает закон426.В изложении процедурных аспектов принятия закона, которые описываютсядовольно подробно, И.В. Михайловский следует сложившейся традиции и424 Там же, с. 323.425 Там же, с.
322.426 Там же, с. 323.163выделяет две стадии: в первой вырабатывается содержание закона, а во второй– этому содержанию сообщается обязательная сила. Указанные стадии в своюочередь состоят из определенных этапов: в первой стадии выделяютсяинициатива закона и его обсуждение (которые также подразделяются нанесколькомоментов);вовторойстадиивыделяютсяутверждение,промульгация, обнародование и вступление в силу.
Следует отметить, что вотличие от нынешних разработок процедуры законодательной деятельности,И.В. Михайловский «отяжеляет» процедурные стадии и этапы значительнымколичеством требований. Например, он указывает довольно важный момент,касающийся инициативы закона. Он подчеркивает, в отличие от Е.Н.Трубецкого, что в ее основе должен лежать не occasio legis – ближайший поводк изданию закона, конкретный факт, заставивший законодателя обратитьвнимание, а ratio legis – жизненная потребность, необходимость в изданиизакона427.Главное, что бросается в глаза при анализе данной части учения о законеИ.В. Михайловского, – это требования профессионализма и компетентностизаконодательной деятельности. Этим объясняется и роль правительства,которую И.В. Михайловский признает главной на стадии инициативы закона, итребование участия юристов и специалистов в процессе выработки ипредварительного обсуждения закона.
Этим объясняются и воззрения И.В.Михайловского на характер организации законодательного учреждения. И.В.Михайловский, как и Б.Н. Чичерин, - сторонник участия аристократическогоэлементавзаконодательномпроцессеи,соответственно,противникдемократического: «Обладать надлежащими научными знаниями и высокойстепенью развития может только руководящее меньшинство. Так было раньше,так существует и в настоящее время, так будет и впредь еще бесконечно долгоевремя» 428 . Отсюда отрицательное отношение к народным собраниям как427 Там же, с. 324, Трубецкой Е.Н.
Лекции по энциклопедии права. М.: Т-вотипографии А.И. Мамонтова, 1917. С. 118. Современный законодатель часто путает этимоменты.428 Михайловский И.В. Очерки по философии права. Т. 1. С. 329.164законодательным учреждениям. По поводу современных ему парламентов И.В.Михайловский также не питает иллюзий: «Было бы чрезвычайно наивнодумать, что парламент представляет собой последнее слово человеческоймудростивучреждения»стремлении429кнаилучшейорганизациизаконодательного. Теоретически высшим типом он признает постояннуюколлегию, составленную из наиболее авторитетных и сведущих лиц.
Однако онпризнает,чтоэтоттипзаконодательногоучрежденияужевытесненпарламентом.Аристократическими убеждениями объясняются и иные воззрения И.В.Михайловского на характер организации законодательного учреждения: онвыступает за необходимость и полезность второй палаты парламента иабсолютного вето монарха.4. Учение о действии законов. В учении о законе И.В. Михайловскийобращается и к довольно сложным вопросам действия законов. Сложны онитем, что не всегда согласуются с теоретическими установками естественноправовой концепции.И.В.
Михайловский не проводит тождества между законами природы июридическими законами: юридический закон лишь аналогичен законуприроды. Если он верно и грамотно сформулирован, он есть выражениесущности общественных отношений и потому так же необходим, как и законприроды»430. Социальные отношения меняются – этим и объясняется изменениезаконов юридических.
В отношении отмены (изменения) юридического законаИ.В Михайловский формулирует четкое правило: закон может быть отменентолько законом431, однако правовых аргументов в пользу этого утверждения онне предлагает. С точки зрения естественно-правовой теории это правилонеприемлемо. Неправовой закон может быть фактически отменен любымисточником права. Будущее развитие общества доказало это утверждение.Неправовые законы могут отменяться судебными актами, а теоретически - и429 Там же, с.
330.430 Там же, с. 339.431 Там же.165любымидругимиМихайловский(например,такжеотрицаетмеждународнымитакоеоснованиедоговорами).отменыИ.В.закона,какфактическое изменение социальных условий. Закон может быть отменен толькоа) истечением срока, если он был принят на время, либо б) изданием новогозакона. Последнее, по И.В.
Михайловскому, возможно в четырех формах: 1)прямой отмены закона; 2) полной заменой старого закона новым; 3) частичнойзаменой новым законом; 4) дополнением закона новым текстом.В учении о действии законов важным является вопрос о взаимномдействии разноместных законов или, другими словами, вопрос о возможностидействия на территории государства законов иностранных государств, вслучаях, когда нет ни международных договоров, ни ссылок собственногозаконодательства. И.В. Михайловский занимает верную позицию, признаваятакое действие, хотя может быть и не в полной мере, как того требовала быестественно-правовая аргументация.Положительное решение вопроса о возможности действия законовиностранного государства требует конкретного определения тех случаев, когдасудья может (должен) применять иностранные законы.
Определение этихслучаев весьма сложная задача, т.к. для ее точного решения нужен полныйанализ той фактической ситуации, которая требует законодательного решения.Ноюриспруденцияразработаларядпринципов,которымиследуетруководствоваться при выборе закона, и И.В. Михайловский к нимприсоединяется. Это 1) lex rei sitae (закон места нахождения имущества), 2) lexdomicilii (закон того места, где лицо живет или состоит в подданстве), 3) lex lociactus (закон места совершения действия), 4) lex loci contractus (закон местазаключения контракта), 5) lex loci solutionis (закон места исполнения договора),6) lex fori (закон места судебного разбирательства).
Каждый из указанныхпринципов будет применяться в соответствующих случаях.Данные принципы, как и любые принципы, предполагают исключения вконкретных ситуациях, потому И.В. Михайловский предпринимает попыткуподыскатьболееопределеннуюформулувозможногоприменения166иностранного закона и находит ее у Савиньи: для определения случаевприменения иностранного закона «необходимо обсуждать каждое юридическоеотношение по закону того места, которому оно принадлежит по своей природе(где оно имеет свою «оседлость», как выражается Савиньи).
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
