Диссертация (793588), страница 22
Текст из файла (страница 22)
Мусульманское право и правовая культура. М., 2001. С. 50.См.: Абд Ал-Азиз Амир. Ат-тазир фи-ш-Шариа ал-Исламиа. Каир, 1396, С.408.342Уголовное право России. Общая часть: учеб. / под ред. Н.М. Кропачева, Б.В. Волженкина, В.В. Орехова. СПб.,2006. С. 723.343Ибн Хазм Али ибн Ахмад. Аль-Мухалла. Миср, 1351, Т. 11. С. 170.340341111разъясняется все это.
Более того, они могут в любое время восполнить упущения,допущенные в разъяснении целей закона.В случае с шариатом все обстоит иначе. Количество коранических ихадисных предписаний ограничено в отличии от ситуаций, требующих правовойоценки. Поэтому ученые вынуждены заниматься ижтихадом для выведения целейустановленных наказаний, чтобы адекватно реагировать на меняющиеся условия.Анализработмусульманскихправоведов,посвященныхпроблеменаказания, показывает существование трех подходов в вопросе определения целейнаказания в шариате. Согласно первому подходу – цель наказания – справедливоевозмездие.
Второй подход заключается в том, что цель – превенция, а третийподход утверждает, что цель – исправление преступника. Эти три теории наосновании которых оправдывается применение наказаний в современнойпенологии и философии.Теорияовозмездномхарактеренаказанияявляетсянаименеераспространенной из всех трех и наиболее критикуемой. Сторонники даннойтеории считают, что наказание само по себе не несет никакой пользы ни дляобщества, ни для преступника, но тем ни менее оно должно применяться каждыйраз, когда нарушается закон. Эта теория подвергается сильной критике из-за еесвязи с идеей мести и искупления, которыми объяснялось наказание в средниевека. Поэтому сторонники данной теории попытались изменить ее содержаниетаким образом, чтобы боль, причиняемая наказанием, не считалась искуплениемза совершенный преступником грех.
Суть теории в новой редакции заключалась внеизбежности наказания.Представители данной теории согласны с тем, что наказание являетсявыражениемнеприятияобществомсовершенногодеяния,игнорированиекоторого иногда может выглядеть как согласие с данным нарушением закона.Несмотрянамногочисленнуюкритикуданнойтеории,онаостаётся112господствующей в английском уголовном праве и пользуется поддержкойобщественного мнения в Англии344.В мусульманском праве данной теории соответствуют наказания категориихадд, которые не могут быть изменены или отменены и должны применяться прикаждом случае нарушения закона. Такую особенность данной группы наказанийправоведы вывели из хадиса про женщину из племени Махзумия, согласнокоторому Мухаммад установил требование применять наказание в отношениикаждого обвиняемого, виновность которого в совершении преступлений даннойкатегории будет доказана в соответствии с требованиями шариата.
Кроме того, всамом Коране наказания худуд описываются как воздаяние345. Необходимоупомянуть, что Коран использует слово «возмездие» в смысле воздаяния,следующего за действием не только когда речь идет о наказаниях, но и припоощрении: «Таково воздаяние творящим добро»346. Во всех трех случаяхиспользовано слово «жазаа», что может свидетельствовать об идентичностифункций наказания и вознаграждения, заключающихся в побуждении людейследовать принятым в обществе нормам поведения.Еще нагляднее возмездная цель наказания в шариате проявляется в работахсредневековых правоведов, посвященных пенологии и в особенности шафиитов.Рассуждаяовынесениинаказаниячеловеку,совершившемунесколькопреступлений, они приходят к выводу о том, что каждое преступление должнобыть наказано по отдельности.
Достоинство данной теории, по мнениюнекоторых исследователей, заключается в том, что назначение справедливогонаказания преступнику уменьшает случаи мести и внесудебной расправы надпреступником со стороны потерпевшего или его родственников347.Теория превенции относится к числу так называемых относительныхтеорий. Если теория возмездия имеет ретроспективный характер, то теорияпревенции – перспективный. Препятствование новым правонарушениям являетсяСм.: Howard Jones, Crime and the Penal Sistem, 3rd. Ed London 1965, pp. 134-145.См.: Коран, 5:38.346Там же, 5:85.347См.: Аль-Ава Мухаммад Салим. Фи усул ан-низам аль-жинаи аль-ислами. Каир, 2006. С.87.344345113наиболее важной задачей любого наказания.
Тахир ибн Ашур считает, чтонаказание в шариате не рассматривается как месть преступнику. Задача еезаключается в исправлении состояния общества. Таким образом, наказание вшариате не является самоцелью, а установлено для достижения определенныхрезультатов.Превенция делится на частную и общую. Общая превенция заключается вудержании потенциальных преступников или большей их части от совершенияпротивоправных действия из боязни наказания.
Частная превенция призванаудержать наказываемого преступника от повторного нарушения закона. И есличастная превенция должна достигаться самим фактом наказания, то для общейпревенции необходима публичность ни столько назначения наказания, сколькоего исполнения.Абдуль Кадир Ауда пишет, что шариат ставит перед наказанием задачуреализации двух противоположных целей. Первая цель заключается в общемпредупреждении, а вторая – в частном. Их противоположность Ауда видит в том,что в первом случае личность преступника игнорируется, в то время как вовтором случае она ставится в центре внимания.
Решение данной дилеммымусульманское право нашло в делении преступлений на две большие группы:- посягающие на общие интересы общества. В этом случае личностьпреступника будет игнорироваться;- затрагивающие частные интересы конкретных членов общества – в этомслучае наказание выносится судом с учетом личности преступника348.Джунди Абдель-Малек соглашается с Аудой в том, что целью наказанияявляется предупреждение рецедива. Однако, он в отличии от Ауды, считает, чтонаказание преследует и другие цели, кроме превенции. Он делит их на конечные(защита общества) и непосредственные (частная и общая превенция). Первая цельреализуется путем причинения преступнику боли, которая хоть и не являетсяцелью сама по себе, необходима для защиты общества.
Вторая цель заключается вудержании как самого наказуемого, так и других потенциальных преступников от348См.: Ауда Абдел Кадер. Мусульманское уголовное право. С. 274-275.114совершения новых преступлений. Общее предупреждение достигается с помощьюустрашения, а частная – устрашением, исправлением или изоляцией от общества вслучае невозможности исправления.349Такимобразом,обаисследователяпридерживаютсяпринятоговмусульманском праве деления предупреждения на общее и частное. Наказаниякатегорий «худдуд» и «кисас» благодаря своей однозначности и строгостинаправлены на достижение цели общей превенции.
Наказания категории «тазир»благодаря возможности учета при вынесении приговора субъективных факторов,преследуют в основном цель частного предупреждения.Даннаятеориясредивсехтрехтеорийпользуетсянаибольшейпопулярностью в работах мусульманских правоведов. Доводы средневековыхфакихов в пользу данной теории не отличаются от доводов, приводимыхсовременными сторонниками теории предупреждения.
Аль-Маварди – ученыйшафиитского мазхаба – определяет наказания как «препятствия (заважир)установленные Аллахом для удержания от совершения запретного или оставленияповелеваемого» и поясняет данное определение: «чтобы запреты Аллаха ненарушались, а повеления исполнялись, он (Аллах) сделал худуд (наказания)препятствиями, удерживающими страхом боли и боязнью позора невежд отсовершения преступлений» 350.Аль-Карафи – правовед маликитского мазхаба в книге «ль-Фурук» пишет:«Наказания установлены для устранения ожидаемого вреда». В «Аль-Фатх алькадир» он говорит еще яснее: «Большинство наказаний предназначено дляудержания от совершения греха как самих грешников, так и тех, кто придет заними»351.Аль-Камал ибн аль-Хумам, известный ученый ханафитского мазхаба,пишет, что наказания в шариатской уголовной системе выполняют функцииобщего и частного предупреждения.
Исполнение наказания удерживает отСм.: Джунди А.М. Аль-Мавсуат аль-жинаийа аль-исламия. С. 24-25.Аль-Маварди Абу аль-Хасан. Ал-ахкам ас-султонийа ва-л-вилайат ад-динийа. С.174.351Аль-Карафи Ахмад ибн Идрис. Аль-Фурук. Бейрут, 2003. С.213.349350115рецидиванаказанногопреступника,публичностьисполненияудерживаетостальных352.Публичность исполнения наказания один из принципов шариатскогоуголовного права, проистекающий из коранического аята: «А свидетелями ихнаказания пусть будет группа верующих»353.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
