Диссертация (793508), страница 72
Текст из файла (страница 72)
Правоприменение как стратегическая проблема // Право и правоприменение вРоссии: междисциплинарные исследования / под ред. В.В. Волкова. М.: «Статут», 2011. С.18-19.769См. : Марков П.А. Российское законодательство о реорганизации коммерческихорганизаций: проблемы доктрины и правоприменения // Банковское право. 2011. № 5.
С. 51 57. (Доступ из СПС «КонсультантПлюс»)348международном значении) правовых систем. При этом В.Д. Зорькин выделилтри направления разворачивающейся конкуренции : конкуренция за потокиинвестиций; за технологические потоки (как производственные, так исоциальные); конкуренция различных правовых систем за активную лояльностьграждан к своим странам и их правовым системам770. Автор особо подчеркнул,что «реальное исполнение правовых норм ключевым образом зависит отэффективности судебной системы, ее удобства, понятности, прозрачности ирезультативности, что влечет конкуренцию судебных систем (судебнуюконкуренцию), наиболее заметную в сфере экономического права»771.
Однакоизменение правовой системы ц целях ее адаптации к потребностям общества,повышения ее эффективности и привлекательности, прежде всего - для бизнеса,в рамках исключительно судебной системы практически невозможно.Очень метко и выразительно правоприменение было охарактеризованоЮ.А. Тихомировым: как«фазаобратнойсвязи–отобществакправосознанию» 772 . Несомненно, что направленность российской судебнойсистемынасправедливоенедобросовестногоповеденияразрешениеучастниковспоров,гражданскихдолжнаяоценкаправоотношенийоказывает существенное влияние на весь оборот. Достаточно вспомнить топревентивное влияние, которое оказывал Высший Арбитражный Суд РФ напрактику заключения сделок, участия в гражданских правоотношениях встране773, однако и в рамках применения положений гражданскогозаконодательства вне прямого воздействия суда и правовых позиций высшихсудебных инстанций субъекты права активно участвуют в изменениях правовыхнорм.770Зорькин В.Д.
Правовое будущее России // Журнал российского права. 2011. № 10. С. 7 - 16// Доступ из СПС «КонсультантПлюс».771Там же.772Тихомиров Ю.А. Правоприменение: от стихийности к системе // Журнал российскогоправа. 2007. №12. С. 28.773См., например: Бевзенко Р.С. Постановление о свободе договора – это вызов томусуществованию, к которому мы привыкли // Закон. 2015.
№6. С. 34-42.349ЭффективностьдействияГражданскогокодексаРФвомногомпредопределяется уровнем познаний представителей не только науки, но ипрактики. Такой эффект оказывает и участие в экономических спорахпредставителей юридической науки и практики, активное использованиемедиативныхпроцедур,высокийуровеньправосознанияюристов,оказывающих противодействие желанию клиента «обойти» закон, использоватьправовые конструкции для достижения своих интересов вне социальнойфункции данных конструкций. «Примитивизация» применений положенийгражданского законодательства, которая нами уже отмечалась, также зависит отправоприменения, отсутствия достаточных знаний, стремления юристов кисполнениюпожеланийработодателя,клиента,любымиправовымиинеправовыми средствами и методами.Однаковусловияхмасштабногореформированиягражданскогозаконодательства правоприменение играет и еще одну важную роль.
Какотмечает Рене Кабрияк, «эффективность кодекса равным образом зависит отдоктрины (...) будучи вынужденной, по крайней мере в первые годы действиякодекса, толковать его сугубо экзегетически, она тем самым помогает кодексуадаптироваться»774.Особенностьюсовременногопериодаприменениягражданского законодательства является тот факт, что толкование Кодексаосуществляется не только учеными, судебными органами, но и практикующимиюристами, непосредственно участвующих в правовом сопровождении бизнеса,совершении сделок и пр..Развитие юридических социальных сетей, появление интерактивныхдискуссионных площадок в Интернете, активное участие представителейюридическихкомпанийвпроводимыхфорумахпозволяетнапрофессиональном уровне обсуждать в режиме «реального времени» насущныепроблемы, связанные с введением новых норм, изменением редакции тех или774Кабрияк Р.
Кодификации. М., 2007. С. 438.350иных статей Кодекса. Эти же источники позволяют активно включаться всемзаинтересованным лицам в обсуждение изменений судебных позиций.При этом многие юридические компании в России активно участвуют впредставлении интересов своих клиентов в зарубежных юрисдикциях. Будучихорошо знакомы с позитивными и негативными сторонами соответствующихправовых институтов, закрепленных в зарубежных правовых системах, такиекомпании становятся своеобразными «агентами влияния» интеграционногомеханизма имплементации правовых конструкций и механизмов зарубежныхправопорядков в действующую правовую систему России.
Данный процессдолжен восприниматься как явление, получающее все более широкоераспространение,формированиихотянаучнойтакаяформадоктриныучастияранеероссийскихпрактическинеюристовввстречалась.Отмеченное явление стало одним из следствий коренного изменения общихсоциально-экономических условий общественной жизни, поэтому его следуетне игнорировать, а, напротив, подвергать вдумчивому и продуктивномуанализу.Завершаяанализвопросов,поставленныхвданномразделедиссертационного исследования, следует обратить внимание на высказанное внауке мнение о том, что «чрезмерное разрастание правового массива,связанного с регулированием интеграционных процессов и попыткой ихфорсировать в правовой сфере без должного учета их социально-экономическойобоснованности, по меньшей мере обременяет, а иногда и деформируетнормативный и организационный компоненты правовых систем...»775. Решениеобозначенных проблем, как подчеркивал В.Д.
Зорькин, видится в достижениибаланса между конкуренцией и сотрудничеством национальных правовыхсистем. Он может достигаться взаимовлиянием и взаимообогащением правовой775Скурко Е.В. Глобальная и региональная торгово-экономическая интеграция:эффективность правового регулирования. СПб.: Издательство Р.Асланова «Юридическийцентр Пресс», 2004. С.
36.351реальности путем перекрестной рецепции наилучших правовых подходов,институтов и практик776.На наш взгляд, именно профессиональное юридическое сообщество всостоянии достичь эти цели. Роль законодателя и судебной практикизаключается в том, чтобы не допустить отступления от баланса, оперативнореагировать на попытки применения правовых институтов вне связи с ихсоциальнойфункцией.юрисдикцииможетТак,бытьнапример,существеннопривлекательностьповышенанероссийскойтолькозасчетлиберализации отдельных правовых институтов и процедур, но и путемвведения мер, направленных на усиление ответственности бизнес-структур. Этимеры могут включать в себя увеличение сроков давности привлечения куголовной,налоговойиадминистративнойответственности,изъятиеимущества, добытого преступным путем во всех юрисдикциях.
Но, какотмечают эксперты, достичь положительного результата можно только приэффективности администрирования публичной ответственности777.Роль законодателя в рассматриваемых процессах должна несколькоотличаться от ставшей традиционной позиции по бесконечному увеличениюнормативного массива, в том числе внесения изменении в только что принятыезаконы. Законодатель должен проявлять большую сдержанность в принятииновых норм, при этом активно взаимодействую со всеми участникамизаконотворческого процесса, выявляя как можно больший объем мнений ипозиций, способствуя уже на данной стадии достижению баланса междуинтересами различных субъектов.Отмеченные факторы неоднократно отмечались в трудах В.Ф.
Яковлева,отмечавшего,что«совершенствованиегражданскогозаконодательствастолкнулось с большими трудностями. Некоторые юридические фирмы сталивносить предложения о либерализации гражданского законодательства России,776Зорькин В.Д. Правовое будущее России // Журнал российского права. 2011. № 10.
С. 7 - 16// Доступ из СПС «КонсультантПлюс».777Косихин Д. Бизнес и власть: в поисках компромисса // ЭЖ-Юрист. 2011. №50[Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс».352о фактической замене нормативного регулирования, особенно в сферекорпоративногоправа,регулированиемдоговорнымпутемвведения,практически не ограниченного правом внутрикорпоративных соглашений, в томчисле с участием третьих лиц, со ссылкой на более либеральное регулированиев англо-саксонской системе права. Возникла угроза снижения эффективностигражданско-правового регулирования в предотвращении недобросовестныхдействий участников корпоративных отношений»778.Подобныеситуациидолжныстатьнедопустимыми.ПоложенияГражданского кодекса РФ, как и любых ключевых нормативных актов, должныотражать взвешенную позицию, препятствовать «усилению» позиции однихсубъектов за счет умаления интересов и прав иных участников оборота.
Впроцессе заимствования правовых конструкций, понятий, институтов и доктрининых правопорядков необходимо учитывать степень развитости правосознаниявРоссии,особенностивосприятиятогоилииногонововведениявпрофессиональном юридическом сообществе и в обществе в целом.Выявленные проблемы могут стать основными ориентирами дляопределения перспективных направлений современных научных исследований.Только тесное межотраслевое взаимодействие, развитие правовых доктрин вцивилистике могут повысить теоретическую и практическую значимостьюридической науки.Необходимостьповышенияуровняцивилистическихисследованийопределяется как потребностями законодательной работы, так и сложностьюформированияединообразнойсудебнойпрактики.Неслучайнодажепредставители теории права обращают внимание на отсутствие полноценнойправовойдоктриныинеобходимостиформированияобщепризнаннойконцепции понятия права и других базовых категорий : «Дискуссии оправопонимании, активно идущие в нашей теории права все последние двадцатьлет, не привели пока к выработке доктринального правопонимания, способного778Яковлев В.Ф.
Правовое государство: вопросы формирования. М.: Статут, 2012. С.5.353служить теоретическим ориентиром для практики правосудия» 779 . Ситуацияусугубляется тем, что в России отсутствует практика применения правовойдоктрины даже в исторической ретроспективе. Ни в один из периодов развитиянашей страны такой традиции не было сформировано, поэтому следуетсогласиться с теми учеными, кто полагает, что данную традицию необходиморазвивать в настоящее время, чтобы «не скатиться в так называемый правовойформализм»780.Некоторые традиции, сложившиеся в отечественной юриспруденции наразных этапах ее развития, и в настоящее время оказывают негативноевоздействие как на дальнейшее развитие цивилистической науки, так и наобласть практического применения правовых норм.
Так, например, вотечественной юриспруденции (как в науке, так и в правоприменении) попрежнему сохраняется государственно-центристский подход к праву 781, однимиз проявлений которого является усиление государственного капитализма вРоссии, картелизации экономики 782 . П.Д. Баренбойм по данному поводуотмечает, что в России принцип господства права включен в текстКонституции, но не существует как развитая правовая доктрина783. Вероятно,именно этим объясняется тот факт, что идея главы Следственного комитетаРоссии А.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
