Диссертация (793508), страница 23
Текст из файла (страница 23)
Для российскойправовой системы этот традиционный подход к определению основныхэлементов воздействия на изменение правовых норм значительно осложнилсякардинальным изменением социально-экономических условий и политическогостроя в относительно короткий исторический промежуток. Подобные условия,несомненно, оказали существенное влияние на сферу частноправовогорегулирования. Именно частное право после революционных изменений 1917года ассоциировалось с прежним строем, однако и «возвращение» к условиямрыночного хозяйствования в 90-е годы XX века вновь «развернуло»практически в противоположную сторону основные принципы регулированиягражданско-правовых отношений в стране.217Рыбаков В.А.
Преемственность - код правового развития // Современное право. 2008. №10.С.9.113Сказанное выше определяет потребность в исследовании тех условий,которые оказали наиболее существенное влияние на современное гражданскоезаконодательство. Выявление данных обстоятельств позволит не толькообнаружить причины неэффективности ряда норм и правовых институтовчастного права современного периода, но и даст возможность выявитьосновныетенденцииизменениягражданскогозаконодательстваичастноправовой доктрины.Развитиесовременногообществанемыслимобезразвитияисовершенствования действующего законодательства.
Основные положенияреформы гражданского законодательства, начало которой было положено вРоссийской Федерации в 2008 г., были закреплены в программном документе Концепции развития гражданского законодательства218. Ее анализ показывает,что разработчики отдельных разделов были ориентированы на заимствованиеряда юридических конструкций и правовых институтов романо-германскойправовой семьи. В качестве примера можно привести введение в ГК РФинститута преддоговорной ответственности по принципу culpa in contrahendo,возможность «снятия корпоративных покровов», введение общих правил обисчислении и возмещении «абстрактных убытков» и о публичных акционерныхобществах.Разработчикидокументанескрывали,чтоскрупулезнойдетализации Концепция предлагает подвергнуть многие нормы общей частиобязательственного права. При этом «почти все предложения на этот счет,содержащиеся в Концепции, представляют собой выводы из анализаобширнейшей практики применения соответствующих норм арбитражнымисудами либо заимствование удачных решений, найденных при кодификациипринципов договорного права в рамках УНИДРУА, в Европейском союзе (п.7раздела I Концепции).218Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (одобренарешением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданскогозаконодательства от 07.10.2009) // СПС «КонсультантПлюс».114Какизвестно,заимствованиеправовыхнормзарубежногозаконодательства получило название рецепции права.
В значении правовойрецепциииспользуетсятакжетермин«правовая219аккультурация»,характеризующая «продолжительный контакт правовых культур различныхсоциумов,использующийвзависимостиотисторическихусловийразнообразные методы и способы воздействия, необходимым результатомкоторого является изменение первоначальных структур контактируемыхкультур и формирование единого правового пространства»220.Значение данных понятий в последние годы существенно возросло :современные российские ученые все чаще обращаются к возможности рецепциинеобходимых правовых инструментов при изучении отдельных правовых норми институтов.Для гражданского законодательства заимствование правовых норм иконструкций,получившихзакреплениеиуспешноеразвитиевиныхправопорядках, является объективным процессом.
Основные институтыгражданского права - правосубъектность, право собственности, наследование, «составляютглубокуюОсновополагающиеединымидлявсехюридическуюэлементыподпочвучастноправовогоправопорядков,таккаквсякогообщества»регулированиясвязаныс221.являютсятипичнымиэкономическими процессами - переходом прав собственности, временнымвладением чужим имуществом и пр. Однако в процессе развития юридическихправил, при наличии особых условий жизнедеятельности человека, социальныхи ментальных традиций в построении того или иного общества в отдельныхправопорядках вырабатываются специфические правовые регуляторы, особыесредства воздействия на общественные отношения.219См.: Третьякова О.Д.
Внешняя конвергенция права и правовая аккультурация / История иметодология правовой науки (Материалы международного симпозиума). Владимир: ВГГУ,2009. С. 170-176.220Сокольская Л.В. Рецепция как историческая форма правовой аккультурации // Актуальныепроблемы российского права. 2014. N 1. С. 47 - 56.221Покровский И.А.
Основные проблемы гражданского права. М.: Статут, 1998. С. 49.115Апробированные в одной стране и получившие признание в той или инойсфереимущественных,корпоративныхилиличныхнеимущественныхотношениях, эти правовые нормы становятся интересными для представителейиных правовых систем. Ярким примером рассматриваемого феномена являетсяистория появления конструкции общества с ограниченной ответственностью.Модифицированная по требованию предпринимателей форма акционерногообщества, новая юридическая конструкция «была воспринята законодателямидругих государств мира»222.Заимствование правовых институтов, относящихся к другим правовымсистемам, связано со значительными рисками : «правовое заимствованиевнешне сходно с хирургической операцией по трансплантации, посколькутребуется тщательный анализ на совместимость» 223 .
Однако в условияхдинамичноменяющихсяинтеграционныхсовместимостисоциально-экономическихпроцессовпрактическивремениненаусловий,проведениеостается.Болеерасширенияанализатого,подобнойсуществующаяоторванность законодательного «творчества» от доктринальных исследованийтакже увеличивает число ошибок и просчетов при рецепции зарубежныхправовых норм. Наличие ряда определенных положительных последствийзаимствованияэлементовзарубежныхправопорядковсопровождаетсяпроблемами адаптации и включения данных элементов в действующуюотечественную систему, которые требуют своего решения224.Рецепция права исторически связана с римским правом, что многимивоспринимается как понятный и объясненный в условиях средневековья снаучной точки зрения процесс заимствования более высокой по уровню222Акционерное общество: история и теория (Диалектика свободы) / Я.И.
Функ, В.А.Михальченко, В.В. Хвалей. Мн.: Амалфея, 1999. С. 309.223Пугина О.А. Историко-культурные основания имплементации элементов системы общегоправа в российскую правовую систему / Концепция философии права / под ред. В.П.Малахова. М., 2007. С. 666.224См.: Серова О.А. Проблемы адаптации хозяйственного партнерства к системеюридических лиц Российской Федерации // Приложение к журналу Предпринимательскоеправо. 2013. №3. С. 18-21.116юридической техники правовой системы римского частного права.
Однако впоследнее время рецепция римского права стала рассматриваться как сложнаянаучная проблема. Марей А. 225 объясняет данную сложность следующимобразом. Во-первых, под рецепцией как общим правилом понимаетсязаимствование норм одной действующей системы в другую.В случае с римским правом речь идет о недействующем праве, ихронологическиерамкиданногопроцессадоподлиннонеизвестны.Рассматриваются «теория континуитета» (длительная рецепция с V века) и«теория хронологических рамок» (с XI-XII веков).
Для современных условийхозяйствования подобные временные рамки не приемлемы. В наибольшейстепени интересны приводимые А. Марей выводы о том, что процесс рецепциикоснулся общего права (ius commune), которое стало основой всех европейскихправопорядков, включая англо-саксонское право. Традиционное представлениесвязывало с рецепцией римского права континентальную правовую систему, гдеримское частное право стало основой германской системы гражданского права,гражданского права Франции, Швейцарии и пр..Неслучайно И.А. Покровский выделял среди причин рецепции римскогоправа и последующей кодификации гражданского права в Европе назревшуюпотребность в устранении пестроты и неопределенности национальныхправовых обычаев и законов226.
Появление иной позиции заставляет по-новомувзглянуть на проблему взаимного влияния различных правовых систем, котороедостаточно активно происходит в последние десятилетия.На наш взгляд, характеристика рецепции исключительно как процессазаимствования иных правовых норм является в корне неверным, поэтомукрайне затруднительно согласиться с выводом о том, что рецепция становится225Марей А. FAQ: Рецепция римского права // http://postnauka.ru/video/6719 (дата обращения:21.09.2015).226Покровский И.А. Указ. соч. С. 53-55.117универсальным инструментом развития любой правовой системы227, посколькутаких универсальных средств не существует.
Что же касается заимствованияправовых норм и институтов зарубежных правопорядков или, как в случае сримским правом, норм иной исторической формации, то здесь процессвосприятия данных правил определяется возможностью принятия данныхправил тем обществом, члены которого будут их применять, а также напрямуюзависит от уровня развития юридической (догматической) науки в стране.В этом контексте следует согласиться с А.М.
Михайловым, чтоуниверситетская рецепция римского права связана с последовательным иединообразнымюридическогоприменениемтекставлогическихотношенияхприемов,римско-византийскогопозволявшихформироватьпреемственность в подходе университетских юристов228. Ключевым факторомбудет являться в данном случае обеспечение преемственности. Несомненно, чтоимеет существенное значение и процесс овладения знаниями римского права иего практического освоения229. Тем самым ускоряется процесс развития тогообщества и правовой системы, которая восприняла изучаемые правовыеэлементы иной системы.«Юридические понятия – раскрывающиеся при последовательномизучении отдельных поступательных стадий народного сознания о праве иотражающиеся так или иначе в организации учреждений и формулировкеюридических норм данного момента праворазвития – не является величинамипостоянными, извечно-данными, но, наоборот, величинами непрерывноизменяющимися, в прямом соответствии с ростом всего сложного строягражданскогооборотаданнойстраны»230,поэтомурецепциявсегдаосновывается на осмыслении и приложении правовых конструкций иных227Ткаченко С.В.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
