Диссертация (793508), страница 65
Текст из файла (страница 65)
по: Нарыкова С.П. Тенденции развития и проблемы функционирования системноймодели правового механизма / Концепция философии права / под обще ред. В.П. Малахова.М., 2007. С. 610.693Примаков Д., Дмитриева А. Стабильность законодательства и законодательная политика впостсоветских и постсоциалистических странах // Право и правоприменение в России:междисциплинарные исследования / под ред. В.В. Волкова.
М., 2011. С. 78.316окажет позитивное воздействие и на развитие доктрины частного права, снизитпотребность в необходимости постоянного изменения законодательства.На наш взгляд, все сказанное позволяет утверждать, что расширениесудейскогоусмотрениявдолгосрочнойперспективеспособнодатьположительный результат в контексте развития доктрины гражданского права,снижая потребность в постоянном изменении законодательства.Развитие правовой доктрины свидетельствует об использовании болеешироких, комплексных подходов к исследованию тех или иных правовыхконструкций и категорий. Процесс конкретизации права судьей Р.
Ваймарпредлагает рассматривать с точки зрения юридической герменевтики, согласнокоторойсмыслтекстацеликомопределяетсяличностьюсубъектаинтерпретации. Такое понимание отрицает позитивистскую модель применениязакона, ориентирующего судью на содержание текста и смысл, вложенные внего законодателем694.Судейское усмотрение как правовое явление имеет существеннуюособенность – оно связано с личностью конкретного судьи, а не всегосудейского сообщества, соответственно, осознаваемый риск выражения мнения,не являющегося общепринятым, но (по убеждению судьи) ориентированным насоблюдение важнейших прав и законных интересов субъектов права здесь оченьвысок. Независимые исследования, в том числе и проведенные в зарубежныхстранах, показывают, что даже «американские судьи полагают, что на данномэтапе нападкам подвергается не институциональная независимость судебнойвласти, а внутренняя (личная) судейская независимость»695. Подобнаятенденция, несомненно, проявляется и в России.
Более того, экспертыуказывают и на иные негативные явления, оказывающие негативное влияние насвободноевыражениесудьямисобственногомнения,отличногоотобщепризнанной позиции (причем речь идет именно о коллизионных694Ваймар Р. Цит. соч. С. 239.Мишина Е. Угрозы независимости американских судей // http://www.imrussia.org (датаобращения: 13.09.2013).695317ситуациях, пробельности права; не затрагивается «выход» судьи за пределы,установленные законом).Во-первых, «важным феноменом в традиционалистских обществахявляется рост бюрократического права, важнейшая функция которого –регулирование экономики.
Возникающие на его основе методы регулирования взначительноймереустановленнымиреализуютсяметодамипомимосудовюридическогоивмалойразбирательства»связис696.Организационные основы судопроизводства в стране основываются во многомна менталитете прошлых лет. Поэтому вторым отрицательным фактором можносчитатьто,что«советскаяипостсоветскаяверсиябюрократическойподотчетности судей привела к крайней форме внутренней зависимости …»697.И последнее: ключевой особенностью российского правоприменения выступаетследующий факт: «суды адекватно справляются со своей задачей при спореравных субъектов.
… неспособность работать в вертикальных отношениях. …но, если властные, вертикальные отношения отсутствуют, суды самивыстраивают вертикаль, не приспособлены работать в горизонтальной модели,подразумевающей равенство сторон»698.Таким образом, расширение судейского усмотрения в долгосрочнойперспективе способно дать положительный результат в контексте развитиядоктрины гражданского права, снижая потребность в постоянном изменениизаконодательства.
При этом эволюционное развитие судейского усмотрениявозможно лишь в комплексе с дальнейшим развитием гражданского общества,изменением менталитета всех субъектов правоприменительного процесса.Однако задачи, стоящие в настоящее время перед российским государством,696Исаев И.А. Право и общество (социолого-правовые проблемы в современной западнойнауке) (Обзор) / Право XX века: Идеи и ценности. М., 2001.
С. 322.697Соломон П.Х. Подотчетность судей в посткоммунистических государствах: отбюрократической к профессиональной подотчетности // Право и правоприменение в России:междисциплинарные исследования / под ред. В.В. Волкова. М.: «Статут», 2011. С. 80.698Титаев К. Практика российских арбитражных судов с точки зрения социологии права //Право и правоприменение в России: междисциплинарные исследования / под ред. В.В.Волкова. М.: «Статут», 2011.
С. 137.318обусловливают настоятельную потребность в более оперативном решениипроблем, возникающих в процессе осуществления правосудия по гражданскимделам.Возможность«достижениябалансамеждунезависимостьюиответственностью за работу»699 судей определяется позицией высших судебныхинстанций, которая по многим показателям на сегодняшний день схожа сявлением, получившим наименование «судебный активизм».Считается, что судебный активизм (judicial activism) как правовое явлениезародился в Великобритании и проявляется в возможности проведения«углубленной проверки» в отношении решений администрации, затрагивающихфундаментальныеправачеловека,которыйвомногомтождествененамериканской доктрине «придирчивого рассмотрения» (strict scrutiny): чемправа и свободы больше затронуты в управленческом акте, тем в большейстепени оправдано и уместно вмешательство суда700.
Таким образом, понятиесудебного активизма в значительной степени выходит за рамки судейскогоусмотрения и не соответствует понятию судебного правотворчества. Судыповышают свою активность в защите основополагающих конституционныхпринципов, «уходя» от формального прочтения и применения правовых норм.Е.
Мишина, например, рассматривает судейский активизм как явлениелиберального характера в качестве «философии принятия решения судьями, врамках которой судьи позволяют своим личным взглядам на политику иобщественныеинтересы,помимопрочихфакторов,формироватьихрешения…»; «в общем виде судейский активизм – это выход судьи в процессеправотворчества за рамки буквы Конституции, формулирование новыхправовых позиций и активное реагирование на новые социально-экономическиеусловия»699701. Однако достаточно часто встречается и иная точка зрения,Соломон П.Х.
Указ. соч. С. 81.Евсеев А.П. Судебный активизм в Великобритании // http://www.ispi.com.ua (датаобращения: 13.09.2013).701Мишина Е. Судейское усмотрение и правоприменение // Право и правоприменение вРоссии: междисциплинарные исследования / под ред.
В.В. Волкова. М.: «Статут», 2011. С.114.700319доказывающая, что проявления судейского активизма связаны с решениемвопросов прерогативы между различными ветвями власти 702 , стремлениемсудей выступать арбитрами в коллизиях чисто политического характера, неограничиваясь традиционными своими обязанностями правотолкования703.Потребность в данном институте для России была заявлена на достаточновысоком уровне: В.Д.
Зорькин неоднократно утверждал, что «проблемусудейского активизма («право судей») нужно рассматривать в связи сфактическимрасширениемсферыкомпетенциинаднациональныхинациональных судебных органов. Данное явление отражает рост общественнойзначимости правосудия в быстро меняющемся современном мире, появленииновых общественных запросов, на которые законодательная власть не всегдаспособна своевременно и адекватно реагировать»704.Это утверждение до недавнего времени согласовывалось с усилением внациональной правовой системе роли Европейского суда по правам человека,который именно в судебном активизме «видит свою миссию …. Судебноенормотворчество лежит в основе всей деятельности ЕСПЧ»705.
Таким образом,фактически между судебным активизмом и судебным правом (судебнымправотворчеством) был поставлен знак равенства, тем не менее, эта позиция неявляется общепризнанной. Более того, в отношении возникновения и развитиясудебного активизма как явления, существуют прямо противоположные мненияи оценки. И произошедшая переоценка официального отношения к ролирешенийЕСЧПвРоссииявляетсятомуподтверждением.РешениеКонституционного Суда РФ по делу компании «ЮКОС» многие считаютполитическим, однако, вне всякого сомнения, оно серьезно изменило правовые702Евсеев А.П.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
