Диссертация (793508), страница 49
Текст из файла (страница 49)
Юридические науки. 2013. № 4. С. 185 - 192.239принципов в качестве принципов гражданского права. Некоторые авторы, вчастности, О.А. Кузнецова, исключают возможность отнесения принциповсправедливости и добросовестности к гражданско-правовым529. Не подлежитсомнению,чтоприведеннаяпозицияотстаиваласьдовнесениясоответствующих поправок в ст. 1 ГК РФ, однако такой подход нисколько неисключает ранее высказанную нами идею о том, что принципы права являютсявнешним выражением функций гражданского права.Добросовестность всегда включалась в реализационную функциюотрасли, однако, проблемы, выявленные судебной практикой, потребовалиусиления нормативного закрепления соответствующего требования.
При этомневозможно согласиться с мнением В.В. Кулакова, что «основные принципыгражданского права адресованы государству, в первую очередь законодателю,нодолжныучитыватьсянетольковправотворческой,ноивправоприменительной деятельности государственных органов. Представляетсяневерным понимать основополагающие принципы права исключительно как«требования к поведению только непосредственно участников гражданскихправоотношений»530правоприменения,в:принципыиномправаслучаеихобращеныкофункциональноевсемсубъектампредназначениеоказывается суженным и не соответствующим реальным потребностямвоздействия на общественные отношения.Проведенный анализ свидетельствует о том, что на содержаниепринципов гражданского права существенное влияние оказывает методгражданско-правового регулирования.
Совокупность рассмотренных в данномразделе элементов построения системы гражданского права - предмет, метод,функции и принципы отрасли - образуют особый механизм гражданскоправового регулирования, который, по словам В.Ф. Яковлева, характеризуется«широким использованием инициативы, усмотрения участников гражданских529Богданов Д.Е. Справедливость как начало и принцип гражданского права //Законодательство и экономика. 2013. № 12. С.530Кулаков В.В. Основные принципы гражданского права как особая форма права // ВестникПермского университета. Юридические науки. 2013. № 4. С. 185 - 192.240правоотношений. В этом состоит одна из важнейших сторон социальнойценности гражданского права и присущего ему метода»531.С другой стороны, оптимальное выполнение гражданским правом егофункций, его социального назначения зависит в первую очередь от качестваправа, на повышение которого и направлено совершенствование гражданскогозаконодательства532.Реформированиегражданскогозаконодательстванеотрывно связано с исследованием такой категории, как источники права илиформа права, поскольку выбор той или иной формы определяет степеньвоздействияправовыхправоотношенийи,впредписанийзначительнойнаучастниковстепени,уровеньгражданскихэффективностигражданско-правового регулирования.Врезультатепроведенногоанализатакихэлементовдоктриныгражданского права как предмет и метод правового регулирования, функции ипринципы гражданского права можно предложить объединить их в группу,исходя из их функциональных особенностей и поименовать элементами,формирующими содержательную составляющую доктрины гражданского права,или просто содержательными элементами доктрины гражданского права.
В товремя как группу элементов, рассматриваемых в следующем параграфе, источники гражданского права, доктринальные положения судебной практики,научные правовые цивилистические школы, необходимо обозначить какэлементы формирующие (создающие) доктрину гражданского права, что ибудет далее показано.Все сказанное позволяет сделать следующие выводы:1.Функциивыстраиваемой,регулирования,531гражданскогоисходябудучиизправа,предметаопределяемыеметодаспецифическимдоктриной,гражданско-правовогоправовымфеноменом,Яковлев В.Ф.
Избранные труды. Т. 2: Гражданское право: история и современность. Кн. 2.М.: Статут, 2012. 351 с. [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс». Версия: Проф.532Зайцев В.В., Рыбаков В.А. Некоторые теоретические вопросы развития гражданскогозаконодательства [Электронный ресурс] // Право и экономика. 2015. № 9. С. 11 - 13 // СПС«КонсультантПлюс». Версия: Проф.241взаимодействующим с иными регуляторами, оказывающими воздействие награжданско-правовыегражданскогоотношения,законодательства,определяютобеспечиваянаправленияэффектразвитияобратнойсвязипосредством верификации доктринальных конструкций.2. Выступая связующим звеном между доктриной и законом, принципыгражданского права позволяют успешно разрешать противоречия, возникающиев процессе применения правовых норм, или восполнять пробелы, имеющиеся вдействующем законодательстве, учитывая заложенные в них возможностивыхода за рамки формального соотнесения существующего законодательногоправила к фактическим отношениям.
При этом расширяются возможностиприменения нравственно-правовых регуляторов, хотя они реализуются только впределах, установленных публичным порядком.3. Совершенствование механизма регулирования гражданско-правовыхотношений связано с более отчетливым формулированием основных началгражданского права и их нормативным закреплением вслед за принципомдобросовестности. До внесения законодателем соответствующих дополненийтребования разумности и справедливости не могут рассматриваться в качествеобщих принципов права.
При этом следует с осторожностью подходить квопросу об усилении нравственной составляющей в правовом регулировании,поскольку это неизбежно ставит вопрос о выработке четкого содержаниясоответствующих понятий.242§ 3 Доктринальные подходы к определению системы источниковгражданского праваПонятие «источник права» является одним из центральных в теорииправа, однако его однозначное, общепризнанное понимание не выработано досих пор. Вопрос о теоретическом понимании источника права претендует настатус самого дискуссионного (…), так как тот или иной подход к определениюисточника права обусловлен типом правопонимания 533 . «Если под правомпонимать его самое широкое значение, не ограниченно позитивной его частью,то, естественно, его источники едва ли будут иметь что-то общее с источниками(формами) норм позитивного субъективного права (…). … всякая концепцияправопонимания определяет собственные источники права, вкладывая всякийраз в это понятие свое содержание» 534 .
Приведенная позиция имеет всовременной литературе как сторонников, так и противников, мнения которыхбудут рассмотрены ниже.Понятие«источникправа»употребляетсяпрактическиволвсехюридических исследованиях, но различные авторы нередко вкладывают в егосодержание различный совершенно смысл.
Правовые источники могутрассматриваться как в содержательном (материальные и идеальные), так и вформальном смысле (юридические и неюридические). Под источниками вматериальномсмыслепонимаетсянепосредственноматериальноепроизводство, формы социальной жизни, интересы и т.д., а в идеальном смысле533См. : Источник права: классическая и постклассическая парадигмы: монография / Н.В.Разуваев, А.Э.
Чернооков, И.Л. Честнов. Под общ. ред. И.Л. Честнова. СПб., 2011. С. 3.Некоторые авторы указывают, что множественность концепций источников права ведет кневозможности установления единообразного правопонимания. См.: Иванюк О.А. Источникправа: проблема определения // Журнал российского права. 2007. №9. Представляется, чтоименно множественные концепции правопонимания влияют на различия в подходах копределению понятия источник права.534Гаджимова Ф.М.
Предпосылки многозначности понятия «источник права» / Концепцияфилософии права / под общей ред. В.П. Малахова. М., 2007. С. 599. В частности, позитивизмкак основной тип правопонимания в нашей стране на протяжении многих десятилетийисточник права отождествляет с формой внешнего выражения норм права. С позициипостклассического правопонимания под источником права понимается «то, откуда правопроистекает». См.: Источник права: классическая и постклассическая парадигмы.
С. 156.243- правосознание и правовая культура 535 . При этом внешнее выражениегражданского права в одних случаях называют внешней формой права, в других– источником права, а иногда и формой, и источником права одновременно,утверждая, что «значение термина «источник права» в юридическом (илиформальном) смысле следует понимать только как специфическую формувыражения правовых норм и придания им значения обязательности»536.Таким образом, в современной юридической литературе понятие«источник права» используется в двух различных значениях – в значенииматериального источника права (источника права в материальном смысле) и взначении формального источника права (источник права в формальном смысле)– внешняя форма выражения права. Под «материальным источником права» приэтом имеются в виду причины образования права, т.е.
все то, что порождает(формирует) позитивное право, - те или иные материальные или духовныефакторы, общественные отношения, природа человека, природа вещей,божественный или человеческий разум, воля бога или законодателя и т.д537.Рассматриваемое понятие активно обсуждалось и дореволюционнымиотечественнымицивилистами.Так,например,Г.Ф.Шершеневичподисточниками права понимал «формы выражения положительного права,которые имеют значение обязательных средств ознакомления с действующимправом» 538 . Такими источниками признавались обычное право и закон.535Малахов В.П. Концепция философии права.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
