Диссертация (793508), страница 15
Текст из файла (страница 15)
: Указ Президента РФ от 29.07. 2014 г. №539 «Об утверждении состава Совета приПрезиденте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданскогозаконодательства» // СПС «КонсультантПлюс».142В этом убеждает сравнение положений, сформулированных одним и тем же автором вразличных статьях, опубликованных в разное время автора сделанных в разное время. См.,напр. : Степанов Д.И. Новые положения Гражданского кодекса о юридических лицах // Закон.2014.
№7. С. 31-55 и Степанов Д.И. Проект Гражданского кодекса: от патернализма посоветски к истинному частному праву // Закон. 2012. №5. С.97-110.73Таким образом, официальное выражение согласия на использованиедостижений юридической мысли может осуществляться посредством: приданияпроизведениям юристов обязательности в нормативных правовых актах; ссылкина доктринальные позиции юристов, выраженные в конкретных произведениях,при принятии решения по конкретному юридическому делу; ссылки надоктринальныеположениякакобщеизвестныеиобщепризнанные,представляющие собой апелляцию к общему уровню профессиональногоправосознания; использования в судебных решениях терминологии, неизвестной законодательству, но получившей теоретическое обоснование вюридическойнаукевцеляхустранениясуществующихпробеловипротиворечий; включения правовой доктрины в текст нормативного правовогоакта.Анализзначенияправовойдоктриныдлясудебнойпрактики,правоприменения и законодательного процесса предполагает необходимостьпоиска и обсуждения некоей иной систематики источников права.
Так,например,Н.Н.Павловапредлагаетраскрыватьсистемуисточниковгражданского права через рассмотрение трех вертикально структурированныхблоков (подсистем) источников внутреннего права: блока законодательных иподзаконных источников, блока источников – судебных прецедентов, и блокаисточниковподнормативногорегулирования.Системаисточниковгражданского права, по ее мнению, включает также следующие горизонтальныеуровни: высший – Конституция РФ; и нижерасположенные: конституционный;законодательный; подзаконный и поднормативный уровни143.В любом случае неизбежно понимание того, что практическая реализациярешения обсуждаемого вопроса, то есть признание доктрины источником праванеизбежно поставит ситуацию в тупик.
Это произойдет вследствие ряда причин,в первую очередь – в связи с конкуренцией доктрины с иными источниками143См. : Павлова Н.Н. Современная система источников российского гражданского права (набазе сравнительно-правового анализа законодательств государств постсоветскогопространства) : Автореферат дисс. … к.ю.н. Саратов, 2015. С.10-11.74права. Так, в соответствии со ст.
5 ГК РФ, обычаи, противоречащиеобязательным для участников соответствующего отношения положениямзаконодательства или договору, не применяются. В связи с этим возникает рядвопросов. Во-первых, какой характер носит зависимость доктрины от иныхрегуляторов гражданских правоотношений? Во-вторых, можно ли ее изменить(в случае общего признания данной доктрины) волевым решением участниковправоотношения? Поиск ответов на заданные вопросы вновь приводит косознанию необходимости субъективной оценки уровня авторитетности иобщепризнанности той или иной научной концепции.В современном мире за доктриной достаточно часто сохраняетсяавторитет своего рода «неофициального» источника права. Безоговорочнымвлиянием в качестве источника права доктрина пользуется в правовыхсистемах, основанных на священных текстах (иудейская, мусульманскаясистемы и пр.), так как земная власть не обладает прерогативой творить правои,соответственно,любыетрансформациидействующегоправа,егоприспособления к изменяющимся социальным реалиям осуществляются путемдоктринального толкования священных текстов 144 .
При этом, в отличие отроссийской правовой системы, имеет место мощный объединяющий фактор.Доктринальные исследования и выводы отталкиваются в данном случае отединой и заданной системы координат - священных текстов, имеющихобщеобязательную основу для интерпретаторов.В российской правовой системе наличие противоположных позицийявляется скорее нормой, чем исключением из правила. Так, например, В.П.Малахов считает, что «...понятие право и понятия гражданского и уголовногоправа только в формально-логическом смысле могут рассматриваться какпонятия,находящиесяпознавательномвпроцессеродовидовойонизависимости.выступаюткакВдействительномпротивоположные,самостоятельные понятия, отражающие качественно различную реальность.144См.
: Источник права: классическая и постклассическая парадигмы: монография / Н.В.Разуваев, А.Э. Чернооков, И.Л. Честнов. Под общ. ред. И.Л. Честнова. СПб., 2011. С. 20-21.75Родовидоваязависимостьданныхпонятийэтоиллюзияюридическогонапротив,обосновываютмышления»145.Однакопредставителиотраслевыхнаук,полезность и целесообразность межотраслевого взаимодействия данныхотраслей права, отдельных правовых институтов и категорий, включенных всферыгражданскогоиуголовногоправа146.Приведеннуюпозициюподтверждает и анализ функции, выполняемой доктриной в сфере гражданскогоправа.
Помимо тех аспектов, которые были исследованы в предыдущем разделе,необходимо добавить, что доктрина выступает основой законотворческогопроцесса. Без обобщения уже накопленного эмпирического опыта, его анализа,синтеза с иными источникам информации невозможно определить, какиеположения нуждаются в корректировке, каковы направления развитиязаконодательства должны быть выделены для конкретной сферы в конкретномисторическомпериоде.Такимобразом,именнодоктринаформируетсодержательную основу законотворческой деятельности.
В этом значениидоктрина рассматривается в качестве «фактора правообразования»147.Так, например, закрепление в ст. 1 ГК РФ принципа добросовестностипроизошло, вне всяких сомнений, под воздействием активных доктринальныхпозиций современных ученых. При этом весьма сложно понять, какой факторобусловил разрешение данного вопроса - мнение ученых или правовая позицияВАС РФ. На практике не представляется возможным однозначно установитьисточник нововведения - доктрина судебная или научная. В этом контекстечрезвычайно сложно оценить значение Концепции развития гражданскогозаконодательства.
Фактически данный документ может быть признан в качестве145Малахов В.П. Концепция философии права. М., 2007. С. 52.См., например: Челышев М.Ю. О некоторых тенденциях развития гражданско-правовойотрасли и динамике системы межотраслевых связей гражданского права // Российскаяюстиция. 2008. №11.147См. : Аракелян А.Ю. Справедливость в российском гражданском праве: Дисс…к.ю.н.Краснодар. 2008. С. 57.14676официально обозначенной доктрины148.
При этом проведение реформыгражданского законодательство уже показало, что данный статус никоимобразом не способствовал системной реализации положений Концепции. Какверно было отмечено, многие положения данного программного документа невошли в текст проекта изменений ГК РФ, «так как не удалось согласоватьинтересы бизнеса, власти и общества»149.Как отмечают некоторые авторы, «доктрина является источником права, исоответственно, реализуется в правоприменительном процессе»150, но, как ужеотмечалось, данное утверждение представляется не совсем точным. Вправореализационном процессе доктрина также имеет очень значимую роль роль содействия, комментатора положений законов, определения путейразрешения правовых коллизий и спорных вопросов до того момента, пока неполучены результаты обобщения судебной практики.Много внимания в современной науке уделяется вопросу о способах иформах выражения правовой доктрины.
Так, А.А. Васильев А.А. полагает, чтотакими способами выступают принципы права, юридические дефиниции,доктринальное толкование норм права, юридические конструкции, правиларазрешения юридических коллизий, правовые аксиомы, презумпции, сентенции,правила составления и оформления юридических актов, правовые догмы,правовые преюдиции, правовые позиции151.Действительно, все названные способы так или иначе связаны справореализационнымпроцессом,однакоихюридическаясила,общеобязательность существенно различается. Объединение их в одно явление148См. : Суханов Е.А. О Концепции развития гражданского законодательства РоссийскойФедерации // Вестник гражданского права.
2010. №4. Основополагающее значение дляразвития гражданского законодательства отмечали и иные авторы, не входившие в рабочуюгруппу. См., например: Рузанова В.Д. Особенности правового статуса субъектовпредпринимательских обязательств в ГК и Концепции развития гражданскогозаконодательства // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. №2. С. 51-53.149См. : Опыхтина Е.Г.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
