Диссертация (1173885), страница 10
Текст из файла (страница 10)
91 Предпринимательской является осуществляемая на свой риск деятельность. Под риском понимается опасность возникновения непредвиденных потерь ожидаемой прибыли, дохода или имущества, денежных средств, других ресурсов в связи со случайным изменением условий экономической деятельности, неблагоприятными обстоятельствами. 92 Также выделяют такой частный вид риска как предпринимательский риск.93 Согласно пункту 3 части 2 статьи 929 Гражданского кодекса Российской Федерации под предпринимательским риском понимается риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов.
" См. там же. С. 39 Часть 2 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации. См. подробнее: Головин В.Н. Комментарий к Федеральному закону от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (постатейныйг; 2-е издание). - М. Деловой двор. 2015. "Глава 2.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции». " Статья 12 Федерального закона от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» ' Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. «Современный экономический словарь. - 6-е изд., перераб.
и дол. - М.» (ИНФРА-М, 2011) д СПС КонсультантПлюс. См. подробнее: В.В. Кванина Гражданско-правовое регулирование отношений в сфере высшего профессионального образования Л П. Баттахов. Признаки предпринимательской деятельности д «Право и экономика», 2012, № 11; Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник ! Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2012; Предпринимательское право: учебник / отв. ред.
И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. Мх Проспект, 2014; Предпринимательское право: учебник ! отв. ред, И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. Мх Проспект, 2014. 50 Следует отметить, что в целом в доктрине сформирован аналогичный подход к понимаю предпринимательского риска. 94 Предпринимательская деятельность осуществляется лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Данный признак является формальным, однако его отсутствие не приводит к невозможности квалификации деятельности в качестве предпринимательской, а также делает ее незаконной.
Данный вывод нашел свое отражение в пункте 4.1 постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 27.12.2012 № 34-П, согласно которому отсутствие государственной регистрации само по себе не означает, что деятельность гражданина не может быть квалифицирована в качестве предпринимательской, если по своей сути она фактически является таковой Стоит отметить, что предприниматели, не зарегистрированные в данном качестве, не получают государственной защиты, а именно: возможности обращения в арбитражные суды и суды общей юрисдикции. Данное утверждение корреспондирует выводам М.И.
Клеандрова о том, что «незарегистрированным предпринимателям «входа» нет ни в арбитражные суды, ни в суды общей юрисдикции», «с социальной и правовой сторон их права и жизненные интересы практически не защищены» 96 Предпринимательской является деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Согласно статье 247 Налогового кодекса Российской Федерации прибылью признаются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов. Согласно пункту 12 постановления Пленума Верховного суда Российской "Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник ! Отв.
ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. М., 2012.С. 19; Предпринимательское право: учебник 1 отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д, Отнюкова. Мл Проспект, 2014. С. 11 Л СПС Консультант плюс. " СЗ РФ. 2013. № 1. Ст. 78. 96 Клеандров М.И. О необходимости обретения незарегистрированным предпринимателем легального статуса Л Предпринимательское право.
2015. № 3. 51 Федерации от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве» ' под доходом в статье 171 Уголовного кодекса Российской Федерации следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. Указанный подход к определению понятия «доход» также отражен в актах Конституционного суда Российской Федерации, а именно в Определении Конституционного Суда РФ от 25.11.2010 №о 1523-0-098.
Говоря о содержании предпринимательской деятельности и сопоставляя ее с экономической деятельностью, важно разграничивать получаемые предпринимателем доходы от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг и доходы собственника, в том числе связанные с распоряжением имуществом. Правовая позиция по данному вопросу сформулирована в пункте 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве»~: «В тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или по договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство».
Бюллетень ВС РФ. 2005. № 1. 98 Документ опубликован не был. "Бюллетень ВС РФ. 2005. № 1. 52 В дополнение к указанной позиции Верховного суда Российской Федерации, получившей развитие при рассмотрении отдельных дел в правоприменительной практике также нашла свое отражение противоположная позиция, согласно которой систематическую сдачу помещений в аренду без использования для личных целей следует квалифицировать как 1О1 предпринимательскую деятельность Также если установлен факт многократного приобретения квартир без цели их личного использования, но с целью последующей реализации, такая деятельность квалифицируется судом как предпринимательская, а продажа квартир рассматривается как продажа товара . В качестве 102 предпринимательского дохода судами квалифицируется и доход от продажи иного недвижимого имущества, в том числе ранее приобретенного и использовавшегося для ведения предпринимательства, а не в личных целях 1О3 Как указал Федеральный арбитражный суд Уральского округа в постановлении от 19.11.2013 № Ф09 — 10485/13: «по своему характеру систематическая деятельность по продаже и покупке большого количества помещений без цели их личного использования является видом предпринимательской деятельности, направленной на получение экономической выгоды».
Говоря о закрытом перечне способов получения прибыли, установленном легальным определением «предпринимательской деятельности», стоит сказать, что он морально устарел. Предпринимательская деятельность многогранна и в рыночной экономике ее направления никак не могут быть представлены закрытым перечнем. !04 ш~ Слгх Постановление ВС РФ от 10.01.2012 № 51-АД11-7. "' Смх Решение Коряжемского городского суда Архангельской области от 21.05.2012 по делу № 2-498 д СПС Консультант Плюс. " Определение ВАС РФ от 3 с.09.2012 №ВАС-11548П2 д СПС Гарант. См.
наприлиер: Постановление Президиума ВАС РФ от 16.032010 № 14009/09; Постановление ФАС Приволжского округа от 14.12.2012 по делу №А49-1675/2012. "" Предпринимательское право: учебник ! отв, ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. Мх Проспект, 2015. С. 36. 53 Более того, статьей 2 Конституции Российской Федерации закреплено свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Таким образом, необходимость наличия данного признака предпринимательской деятельности, а также его правовое содержание поставлено под обоснованное сомнение.
Помимо рассмотренных признаков предпринимательской деятельности в научной литературе выделяют родовые, присущие любой экономической деятельности (самостоятельность) и видовые (систематичность получения прибыли) '0'. Из проведенного анализа можно сделать вывод о необходимости уточнения понятия «предпринимательская деятельность». На наш взгляд более емким определением является следующее: предпринимательской деятельностью является деятельность, осуществляемая гражданами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, коммерческими организациями, а также некоммерческими организациями, в случае, если указанная деятельность прямо предусмотрена законом, самостоятельно и на свой риск, с целью систематического получения доходов или прибыли.
Проводя анализ понятия «предпринимательская деятельность» стоит упомянуть о весьма спорном случае наделения некоммерческой организации правом осуществления предпринимательской деятельности, т.е. отнесения ее к субъектам предпринимательских отношений. Так, согласно части 5 статьи 123.24 Гражданского кодекса Российской Федерации, автономная некоммерческая организация вправе заниматься предпринимательской деятельностью, необходимой для достижения целей, ради '" Семеусов В.А., Тюкавкин А.А., Пахаруков А.А. Правовые проблемы предпринимательской (экономической) деятельности. Иркутск. 2001.
С. 1О 54 которых она создана, и соответствующей этим целям, создавая для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственные общества или участвуя в них. Частью 4 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы,и если это соответствует таким целям. Анализ указанных норм позволяет сделать вывод о неоднозначности положений Гражданского кодекса Российской Федерации в части регламентации приносящей доход деятельности некоммерческих организаций. Более того, наличие данных норм в одном нормативно-правовом акте позволяет сделать вывод о наличии исключения из общего правила осуществления приносящей доход деятельности некоммерческими организациями для автономных некоммерческих организаций, согласно которому указанные организации вправе осуществлять и предпринимательскую,и приносящую доход деятельность.
Стоит отметить также неоднозначность положений части 5 статьи 123.24 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой осуществление предпринимательской деятельности автономными некоммерческими организациями возможно только путем создания хозяйственных обществ или участия в них.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
