Диссертация (1173823), страница 23
Текст из файла (страница 23)
Правовые проблемы саморегулирования деятельностимикрофинансовых организаций186Как справедливо отмечалось в юридической литературе, в целом«проблема наведения порядка имеет две стороны - вопросы порядка вВ основе параграфа: Чирков А.В. К вопросу о саморегулировании деятельности микрофинансовыхорганизаций // Предпринимательское право. 2017. N 1. С. 50 – 56, Чирков А.В. Некоторые актуальныепроблемы саморегулирования в сфере финансовых рынков // Предпринимательское право. 2017.
N 2. С. 31 38.186117государстве, зависящие от качества законов и их применения, а такжевопросы саморегулирования и этики самого бизнеса»187.Сам термин "саморегулирование" имеет, как минимум, социологическое,экономическое и юридическое содержание.С точки зрения социологии, саморегулирование представляет собойэлемент гражданского общества, способный эффективно балансироватьсистему социальных процессов, активно развивающийся лишь в условияхподдержкигосударствоммеханизмовформированиягражданскогообщества188.С точки зрения экономической науки, саморегулирование – этоколлективное регулирование рынков и сфер самими экономическимиагентами, без вмешательства государства189.Вюридическойнаукеегосодержаниеопределяетсятакженеединообразно и зависит от отрасли правового регулирования.В науке гражданского права он употребляется для определения ролигражданского права в регулировании экономических отношений.
Так, помнению В.В. Долинской, регулятивная функция гражданского правазаключается в предоставлении участникам регламентируемых отношенийвозможностей их самоорганизации, саморегулирования190. При анализепублично-правового аспекта саморегулирования исследователи определяютегокаксамостоятельнуюиинициативнуюдеятельность,котораяосуществляется субъектами предпринимательской или профессиональнойдеятельности и содержанием которой являются разработка и установлениеМалько А.В., Мазуренко А.П., Струсь К.А. Правотворческая политика в сфере предпринимательства:проблемы теории и практики // Правовая политика в сфере предпринимательства в изменяющейся России:Монография.
Саратов, 2010. С. 107, 108.188Бодякин Ю.И. Институционализация общественных саморегулируемых организаций как элементагражданского общества в России: социологический аспект: Дис. ... канд. соц. наук. Ростов н/Д, 2008. С. 53;189См.: Крючкова П.В. Саморегулирование как дискретная институциональная альтернатива регулированиярынков: Дис. ... докт. экон. наук.
М., 2006. С. 3.190Долинская В.В. Частноправовые формы и методы экономического саморегулирования // Законы России:опыт, анализ, практика. 2009. № 2. С. 22.187118стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль засоблюдением требований указанных стандартов и правил191.В рамках анализа саморегулирования деятельности микрофинансовыхорганизаций мы будем придерживаться второго подхода с учетом егосоответствияФедеральномузаконуот13.07.2015№223-ФЗ«Осаморегулируемых организациях в сфере финансового рынка» (далее – Закон№ 223-ФЗ) 192.По мнению А.Г. Гузнова, особенностью финансового рынка являетсявысокийуровеньсаморегулирования,котороепредставляетсобойкорпоративный способ организации деятельности участников того или иногосектора экономики и регулируется нормами частного (корпоративного)права.
Вместе с тем оно приобрело и определенные публичные черты в силупоявленияунегофункциипоразработкеединыхстандартовпредпринимательской деятельности, а также в силу передачи ему отдельныхпубличных функций193.КакотмечаетсаморегулированиярегулирующееД.А.Петров194,необходимовоздействиенаприучитывать,экономикуопределениичтоможетграницгосударственноебытьреализованонесколькими способами:1) прямым государственным регулированием;2) квазирегулированием (выделение такого способа представляетсянебесспорным – А.Ч.);3) саморегулированием;4) совместным регулированием (так называемое сорегулирование)195.Ершова И.В. Саморегулирование предпринимательской и профессиональной деятельности (лекция врамках учебного курса "Предпринимательское право") // Предпринимательское право. Приложение "Правои Бизнес".
2014. № 3. С. 2 - 15.192Федеральный закон от 13.07.2015 № 223-ФЗ "О саморегулируемых организациях в сфере финансовогорынка" // "Собрание законодательства РФ", 20.07.2015, № 29 (часть I), ст. 4349.193Финансово-правовое регулирование финансового рынка в Российской Федерации : автореферат дис. ...доктора юридических наук : 12.00.04 / Гузнов Алексей Геннадьевич; [Место защиты: Моск. гос. юрид. акад.им.
О.Е. Кутафина]. - Москва, 2016. - 47 с.194Петров Д.А. Саморегулирование в системе государственного регулирующего воздействия наобщественно-экономические отношения // Юрист. 2013. № 11. С. 8 - 12.195См. также: Егорова М.А. Сорегулирование как способ нормотворчества в сфере предпринимательских191119Представляется, что выбор способа регулирования конкретного видадеятельности (в некоторых случаях – деятельности отдельного видаюридических лиц) осуществляется законодателем с учетом значимостиобщественных отношений, рисков, присущих регулируемой деятельности, ииных факторов, которые могут влиять на выбор способа осуществлениярегулирующего воздействия в отношении определенного вида деятельности.Очевидно, что при истечении времени или при возникновении,исчезновении, изменении тех или иных факторов избранный методрегулирующего воздействия может изменяться.
Такое изменение произошлои в отношении микрофинансовой деятельности.Учитывая достаточно высокие социальные риски осуществлениямикрофинансовой деятельности196 и право микрофинансовых организацийпривлекать денежные средства граждан, в первой редакции Закона № 151-ФЗбыло предусмотрено прямое государственное регулирование деятельностимикрофинансовыхорганизаций.Законодателембылопределенуполномоченный орган, осуществляющий регулирование и надзор в этойсфере. Ранее им являлось Министерство финансов Российской Федерации,позже – Федеральная служба по финансовым рынкам Российской Федерации,а затем - Центральный банк Российской Федерации.Саморегулируемые организации микрофинансовых организаций (далее– СРО МФО) в первой редакции Закона № 151 упоминались всего дважды –при утверждении перечня прав уполномоченного органа.
Ему былопредоставлено право вести реестр СРО МФО и взаимодействовать с ними.На практике это означало добровольное саморегулирование и правомикрофинансовых организаций на создание саморегулируемых организацийв рамках общих правил Федерального закона от 01.12.2007 № 315-ФЗ "Оотношений // Сборник научно-практических статей Международной научно-практической конференции"Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом".
РАНХиГСпри Президенте РФ. Юридический факультет им. М.М. Сперанского (23 апреля 2014 г., г. Москва) / Подобщ. ред. доктора юридических наук С.Д. Могилевского; доктора юридических наук М.А. Егоровой. М.:Юрист, 2014. С. 173 - 174.196см. параграф 3.2. настоящей работы120саморегулируемых организациях" (далее – Закон № 315-ФЗ).Такое право было реализовано. По данным Банка России,197 посостоянию на 10.01.2016 в СРО МФО три СРО МФО объединяли около 400микрофинансовых организаций на условиях добровольного членства. Этиобъединения выполняли скорее представительские и лоббистские функциидля отрасли и ее участников, нежели функции, предусмотренные Законом №315-ФЗ, т.е. разработка и контроль соблюдения правил и стандартов, а такжеобеспечение имущественной ответственности перед потребителями услугсвоих членов.Принятие обязательных для членов правил и стандартов деятельностичленов СРО МФО в условиях добровольного членства в СРО МФО вряд лиимело значительную ценность в решении проблем сектора, посколькувводило требования лишь для части участников этого сектора финансовогорынка.
Как представляется, такой подход не может устранить проблему, нарешение который направлено введение соответствующих требований правили стандартов СРО МФО, а также создает регуляторный арбитраж (различноерегулирование одинаковой деятельности). Вероятно, по этой причине многиедокументы СРО МФО носили достаточно спорный с точки зрения Закона №315-ФЗ характер рекомендаций198.Несостоятельность идеи обеспечения имущественной ответственностиСРОМФОпообязательствамсвоихчленов199,полагаем,можнопроиллюстрировать лишь двумя цифрами. По состоянию на 01.10.2015размеркомпенсационногофондакрупнейшейСРОМФО–СРО«Микрофинансирование и развитие», объединяющей на тот момент более150 МФО-членов, составлял 410 тыс рублей.
Следовательно, его размер непокрывал даже половины одного минимально возможного обязательстваЭлектронный документ: http://cbr.ru/finmarkets/?PrtId=sv_micro, режим доступа: сводобный, последнееобращение: 01 марта 2016 года.198См., например: Презентован Кодекс этики и стандарты работы с просроченной задолженностью на рынкеМФО// www.all-sro.ru/news/kodeks-etiki-runok-mfo-sro, последнее обращение 01.07.2016.199Как указывалось ранее, в соответствии с Законом № 151-ФЗ микрофинансовые организации вправепривлекать денежные средства по договору займа, в том числе от физических лиц при условии соблюденияминимального размера такого займа – 1,5 млн рублей.197121перед одним физическим лицом одного члена СРО МФО.Такимобразом,саморегулированияобоснованвывод,деятельностичтосистемамикрофинансовыхдобровольногоорганизацийнепозволила достичь определённых Законом № 315-ФЗ целей, не былаэффективной с точки зрения обеспечения защиты прав потребителей услугмикрофинансовыхорганизацийистандартизациимикрофинансовойдеятельности.
Фактически существовавшие СРО МФО в рамках Закона №315-ФЗ осуществляли функции профессиональных ассоциаций и невыполняли роль, которую в литературе200 предписывают саморегулируемыморганизациям как институтам гражданского общества. Кроме того, СРОМФО не находились под надзором Банка России, фактически отсутствовалавозможность воздействия с его стороны на СРО МФО (кроме исключения изреестраСРО),чтозначительноснижалопотенциалиспользованияконтрольных функций СРО МФО.Ситуация в сфере саморегулирования деятельности микрофинансовыхорганизаций изменилась в связи с принятием и вступлением в силу11.01.2016 Закона № 223-ФЗ.Не затрагивая достаточно спорного вопроса201 о целесообразностипринятия отдельного закона о саморегулировании в сфере финансовогорынка, рассмотрим влияние его концептуальных положений на деятельностьмикрофинансовых организаций, ее регулирование и осуществление контроляи надзора за ней.В соответствии с частью 1 статьи 8 Закона № 223-ФЗ микрофинансоваяСм., например: см.: Тихомиров Ю.А.