Диссертация (1173771), страница 27
Текст из файла (страница 27)
Банк России как эмиссионный центр иоператор собственной платежной системы обладает явными преимуществами.132Однакореализацияимсвоихполномочийнедолжнаприводитькдискриминации, монополизации, стимулированию спекулятивных операций,использованию нерыночных методов хозяйствования, и, в конечном итоге,снижению темпов развития банковской системы. Для этого Банк Россиидолжен свои публичные функции по реализации денежно-кредитной политикиисполнять с учетом приоритетного использования частноправовых средств.Как уже отмечалось, в периоды экономической стабильности средства,инициируемыерегулятором,направленынастимулированиеразвитиябанковской, платежных систем и являются средствами организационногохарактера.Интересен в этой связи зарубежный опыт регулирования финансовыхрынков, где участники имеют право назначать системы для расчета по сделкамс финансовыми инструментами.
При этом назначенный ими оператор системывправе законно и коммерчески обоснованно отказать в доступе к своимуслугам. Критерии доступа к системе должны быть недискриминационными,прозрачными и объективными для всех участников, равными для всех систем.Надзорный орган лишь определяет, что технические условия проведениярасчетов, связи и взаимодействия между системами способствуют стабильномуупорядоченному функционированию финансовых рынков и обеспечиваютэффективный и экономичный расчет196.Что касается банковского регулирования и надзора, в том числе и вплатежных системах, то в целом его эволюция свидетельствует о переходе отклассического административного подхода к оценке рисков и требованиям кдостаточности капитала (Базель I, 1998) к рыночному подходу, в которомбольшее внимание уделяется системе управления рисками (Базель II, 2006). Онхарактеризуется196либерализациейсистемырегулирования,присутствиемДиректива Европейского парламента и Совета № 2004/39/ЕС от 21 апреля 2004 г.
«Орынкахфинансовыхинструментов»//http://finstran.wordpress.com/mifid%d0%bf%d0%b5%d1%80%d0%b5%d0%b2%d0%be%d0%b4-%d0%bd%d0%b0%d1%80%d1%83%d1%81%d1%81%d0%ba%d0%b8%d0%b9%d1%8f%d0%b7%d1%8b%d0%ba/ дата обращения 15.09.2013.133диспозитивно-императивныхтребованийкдостаточностикапитала,управлению рисками, раскрытию информации и др.После финансового кризиса 2008 г. баланс между рыночной идеологиейроста и антикризисной идеологией устойчивости пока не найден (Базель III,2010–2011), однако следует принять факт возвращения части процедурадминистрирования, но для системно значимых банков, групп, глобальной инациональной банковских систем.Публично-правовые средства должны использоваться для защиты отнезаконной, излишне рискованной предпринимательской деятельности и иныхдействий (бездействия), создающих угрозу государству и обществу в целом.Агрессивнойполитикебанковибанковскихгрупп,способствующихконцентрации рисков, нетранспарентности банковской деятельности, должныпротивостоять санкции (уголовно-правовые, административные), а также иныесредства,направленныенавозмещениеущерба,причиненноготакимидействиями, виновными в его наступлении, а также эффективные процедурыудаления с рынка недобросовестных игроков.
Для добросовестных участниковплатежных систем должны быть предусмотрены частноправовые средства,которые позволяют сбалансированно развиваться и одновременно нивелироватьнегативные последствия кризисных явлений (управление ликвидностью,создание гарантийных фондов, страхование платежных рисков и др.).Итак, главной задачей законодателя является установление в платежныхсистемах принципа гармонизации частноправовых и публично-правовыхсредств в механизме правового регулирования. Законодатель отдает приоритетчастноправовым средствам, основными среди которых являются платежнаясистема, конструкция юридического лица, правила, стандарты, системадоговоров.
Полномочия по наблюдению, надзору и контролю в платежнойсистеме, в том числе за соблюдением правил участниками переводов денежныхсредств, должны быть разделены между уполномоченным органом иоператоромплатежнойсистемы,соподчиненыиструктурированывсоответствии с требованиями закона. Однако оператор не всегда является134инициаторомсозданияплатежнойсистемыилицом,самостоятельноуправляющим ею. Нередко оператор – лицо аффилированное с другимиучастниками платежной системы на условиях «корпоративного подчинения»(зависимое или дочернее общество). В этом случае Банк России должен иметь всвоемарсеналепублично-правовыесредства,позволяющиеизбежатьвозможных злоупотреблений правом в процессе перевода денежных средств.Такимобразом,достижениецелиправовогорегулированиямежбанковских расчетов требует органичного сочетания публично-правовых ичастноправовых средств.
При этом доля публично-правовых средств должнабытьнезначительной,посколькумеханизмправовогорегулированиямежбанковских расчетов имеет преимущественно частноправовую природу.Использование публично-правовых средств в механизме межбанковскихрасчетов должно осуществляться только в исключительных случаях. Например,вмешательство публичной власти является обоснованным для предупреждениякризиса неплатежей, потери ликвидности платежных систем и их участников,для обеспечения экономической безопасности государства и т.п.
Чрезмерноеиспользование императивного метода правового регулирования в иных случаяхможет привести к дестабилизации деятельности платежных систем, нарушениюсвободной конкуренции, замедлению интеграции платежных систем в мировыефинансовые рынки.Наоснованиипроизведенногоисследованиядопустимосделатьследующие выводы:1. Достижение цели правового регулирования межбанковских расчетовтребует органичного сочетания публично-правовых и частноправовых средств.2.
Доля публично-правовых средств должна быть незначительной,поскольку механизм правового регулирования межбанковских расчетов имеетпреимущественно гражданско-правовую природу.3. Вопреки распространенной в юридической литературе точке зрениясчитаем, что использование публично-правовых средств в механизме правовогорегулирования межбанковских расчетов должно осуществляться только в135исключительныхслучаях.Например, вмешательствопубличнойвластиявляется обоснованным для целей предупреждения кризиса неплатежей, потериликвидности участниками платежных систем, для обеспечения экономическойбезопасности государства и т.п.
Чрезмерное использование императивногометода правового регулирования в других случаях может привести кдестабилизации деятельности платежных систем, нарушению свободнойконкуренции, замедлению интеграции национальных платежных систем вмировые финансовые рынки.Механизм правового регулирования межбанковских расчетов, как ужеотмечалось, должен базироваться на принципе приоритетного использованиячастноправовых средств.§ 4. Применение «мягкого права» как тенденция развития современногомеханизма правового регулирования межбанковских расчетовПроцесс формирования правовых норм, регулирующих межбанковскиерасчетные отношения, находится под воздействием так называемого «мягкогоправа», отношение к которому ученых-юристов остается неоднозначным.Важная особенность «мягкого права» состоит в том, что соблюдение его правил«не контролируется и не обеспечивается принудительными мерами со стороныгосударства»197.
В этом и видится многими учеными-юристами основнаяпроблема и «мягкого права» и правового регулирования в целом. В частности, Н.А. Власенко по поводу необязательности выполнения его предписаний иотсутствия права государства привлекать к ответственности, применять мерыпринуждения отмечает: «Но не кризис ли это международной правовой ивнутригосударственной систем? Несомненно, да, так как в этой ситуации правоутрачивает одно из своих важнейших свойств – гарантированность юридических197Фогельсон Ю.Б. Мягкое право в современном правовом дискурсе // Журнал российскогоправа.
2013. № 5. С. 38.136норм, безусловное обеспечение их действия»198. При всем уважении к авторупозволим себе не согласиться с его суждением. По нашему мнению, появлениенорм «мягкого права» не может быть причиной кризиса внутригосударственногоправа и межгосударственного правового регулирования либо его констатацией.В настоящее время мы наблюдаем замедление общественного развития в целом,об этом свидетельствуют и снижение общего уровня культуры, и перманентныйполитический кризис, и стагнация темпов роста экономики, и конкуренциянациональных культур большинства стран, в том числе развитых.
Все это имногое другое – эффекты глобализации, неизбежность которой становитсяочевидной199. Глобализация меняет характер производства, потребления иторговли, что в свою очередь приводит к сокращению затрат и времени наданные процессы. Происходящие изменения диктуют мировому сообществунеобходимость поиска новых целей развития во многих взаимосвязанныхнаправлениях, включая вопросы политической интеграции, международногоразделения труда, международной торговли, национальных границ и многиедругие вопросы. В феномене «мягкое право» нам видится один из основныхпутей выхода из общего кризиса, причиной возникновения которого являетсяускорение процессов глобализации.Как известно, глобализация характеризуется потребностью в высокойстепени унификации правового пространства.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
