Диссертация (1173771), страница 29
Текст из файла (страница 29)
Проблемы современногоправопонимания. Современные исследования в правоведении. Саратов. 2007. С. 105).142правовыхобычаях208.Такимобразом,источникииформыправавотечественной юридической литературе нередко отождествляются и вбольшинстве случаев рассматриваются и исследуются как синонимы209. Крометого, в литературе обосновывается мнение о том, что именно законодательствов форме законов и иных нормативных правовых актов, принимаемыхзаконодательными органами власти и исполнительными органами, имеющиминормотворческие полномочия, является приоритетным источником права, спомощьюкоторогорегулируютсяобщественныеотношения210.Однакотенденции развития современных правовых систем, основанные на процессахглобализации,интернационализациимеждународнойрегулированияинтеграции,торгово-экономическихнеизбежностиотношений,таковы, что акцент постепенно смещается в направлении сближения типовправопонимания, взаимной имплементации наиболее прогрессивных правовыхидей и положений, что способствует изменению подходов к понятиюисточников права.208Вышинский А.Я.
сформулировал понятие права как «совокупность правил поведения,выражающих волю господствующего класса, установленных в законодательном порядке, атакже обычаев и правил общежития, применение которых обеспечивается принудительнойсилой государства в целях охраны, закрепления и развития общественных отношений ипорядков, выгодных и угодных господствующему классу». Определенное им в докладепонятие права было воспринято на первом совещании научных работников права в 1938 годукак основополагающее в СССР. Такой подход, по мнению Ершова В.В., по сути сводит всеправо к законодательству, важнейшим признаком которого является не соответствиеэкономическим отношениям (объективности), а классово-волевой характер. (См.
об этом:Ершов В.В. Российское право с позиций легизма и интегративного понимания // Российскоеправосудие. 2011. № 10).209См.: Общая теория права: Курс лекций / Под общ. ред. проф. В.К. Бабаева. Н. Новгород,1993. С. 247. (Автор лекции профессор В.М.
Баранов); Теория государства и права: Учебникдля вузов / под ред. проф. В.М. Корельского и проф. В.Д. Перевалова. – 2-е изд., изм. и доп. М.,2003. С. 295; Общая теория государства и права. Академический курс в 2-х томах / Под ред.проф. М.Н. Марченко. Том 2. Теория права. М.: Издательство «Зерцало», 1998. С. 138 и др.210Однако Марченко М.Н., отметив, что основное внимание исследователейконцентрируется на средствах или способах внутренней организации правовой материи, атакже на формах ее выражения вовне, пришел к выводу о том, что «разностороннее изучениепонятия и содержания форм и источников права, а также анализ характера ихвзаимоотношений недвусмысленно указывает на то, что в одних отношениях форма иисточник права могут совпадать друг с другом и рассматриваться как тождественные, в то жевремя как в других отношениях они могут значительно отличаться друг от друга и не могутсчитаться тождественными» (Марченко М.Н.
Источники права. М.: ТК Велби, Проспект,2005. С. 51, 56–57).143В России (и многих странах постсоветского пространства) отношения,имеющиепредпринимательскийхарактер,глубокоинтегрированныевмеждународное и межгосударственное экономическое пространство, так и неполучили должного правового регулирования. Это, как известно, замедляетразвитие национальной экономики и в некоторых случаях способствуетисключениюотдельныхотраслейнародногохозяйствастраныизмеждународного торгово-финансового оборота, что порождает их отставание. Всвязи с этим в российской юридической науке предпринимаются попыткипереосмысления подходов к пониманию источников права.Некоторые исследователи обоснованно предлагают в состав источниковправа, регулирующих предпринимательские правоотношения, включить нетолько национальные законы и иные нормативные правовые акты, издаваемыевластнымиорганами,имеющиминормотворческиеполномочия,ноимеждународные, наднациональные акты, правовые обычаи, принципы, правила,стандарты211.Все перечисленные источники права содержат правила поведения,обязательные для всех, т.е.
нормы права. Поэтому независимо от формывыражения норм права, в которых они воплощены, их можно обобщенноназвать правовыми средствами нормативного характера.Такаяправовая позицияразделяетсяне всемиисследователями.Некоторые из них полагают, что указанные источники, за исключением законов211В частности, профессор Ершов В.В., являясь сторонником так называемого интегративногоподхода, пишет: «в результате интегративного правопонимания право в РоссийскойФедерации не будет сводиться только к нормативным правовым актам, принимаемымуправомоченными органами государственной власти» (Ершов В.В. Правопонимание,правотворчество и правоприменение // Российское правосудие.
2008. № 5. С. 12). Он отмечает,что «в соответствии с интегративным пониманием права, основанным, в частности, насоциологическом, естественно-правовом и легистском типах правопонимания, правовыражается в принципах и нормах права, содержащихся в системе форм международного ивнутригосударственного права, реализуемых в государстве, в частности, в основополагающих(общих) принципах международного права, международных договорах, обычаяхмеждународного права, основополагающих (общих) принципах национального права,национальных нормативных правовых актах, нормативных правовых договорах и обычаяхправа» (Ершов В.В. Правовое и индивидуальное регулирование общественных отношений какпарные категории // Российское правосудие.
2013. № 4. С. 20–21).144и подзаконных нормативных правовых актов, относятся к так называемому«неправу»212, т.е. не рассматриваются в качестве нормативных актов. В целом врамках данной научной дискуссии отметим фактическую нерешенностьвопроса о составе источников права, правилах и процедуре их соединения всистему для построения эффективного, действенного механизма правовогорегулирования конкретных общественных отношений.В рамках настоящей работы для целей построения эффективногоправового механизма межбанковских расчетов представляется обоснованнымпридерживаться широкой концепции понятия «нормативный правовой акт».Поэтомувдальнейшемкчислунормативныхактовпредставляетсяобоснованным относить не только законы и иные подзаконные нормативныеправовые акты. В эту категорию следует включить также иные формывыражения права, содержащие общеобязательные правила поведения, которыебылиизданынациональныминеиорганамиконкретногонаднациональнымигосударства,общественнымиаразличнымиобъединениями,организациями и т.п.
Правоприменительная практика свидетельствует о том,что указанные негосударственные нормативные акты зачастую соблюдаютсягораздо охотнее, чем «настоящие» законы.212Под «неправом» понимаются категории, имеющие морально-этическое, религиозное,философское, идеологическое, социально-экономическое, психологическое или иноепроисхождение. Шершеневич Г.Ф. отметил, что «под именем источника» понимаются«силы, творящие право», понимаемые одними как воля Бога, другими – как воля народа,третьими – как правосознание, четвертыми – как идея справедливости, пятыми – какгосударственная власть» // Шершеневич Г.Ф.
Общая теория права: учебное пособие: В 2 т. Т2. Вып. 2–4. М., 1995. С. 5.Согласно римской частноправовой традиции «слово «право» употребляется в несколькихсмыслах: во-первых, оно означает то, что всегда является справедливым и благим (aequum acbonum), – каково естественное право (ius naturale). В другом смысле это то, что полезно всемили многим в каждом государстве, – каково цивильное право (ius civile)» (Диг. 1.1.11).Справедливость, естественный разум (разумность), благо, полезность и добросовестностьявляются основополагающими понятиями многих современных правовых систем, и тезисдревнеримского юриста Трифонина о том, что «добросовестность, которая присущаконтрактам, требует высшей справедливости», и сегодня поддержан многими цивилистамисферы международной торговли, при этом добросовестность воспринимается как категория,противоположная обману и умыслу (Диг.
17.2.3.3).145Рассмотримприменимостьпредложеннойконцепциинапримереправового регулирования межбанковских расчетов.Межбанковские расчетные отношения имеют сложную структуру: содной стороны, они обслуживают межхозяйственные и розничные безналичныерасчеты, с другой – связывают между собой кредитные организации,обеспечивая устойчивость и стабильность банковской и денежно-кредитнойсистемы страны. Поэтому и вопрос о составе источников, их системе, а такжероли каждого из них в построении всего механизма правового регулированиямежбанковских расчетных отношений является непростым.Следует отметить, что сложившаяся в силу определенных историкополитических и экономических условий обязательность и в ряде случаевбезальтернативность участия кредитных организаций в платежной системе БанкаРоссии, а также монополия двух международных платежных систем в розничномсегменте национальной платежной системы оказали существенное влияние наформирование системы источников регулирования данных отношений в России.К началу 2013 года была предпринята попытка аннулировать приоритет правил идоговоров, разработанных Банком России и международными платежнымисистемами, введено в действие специальное федеральное законодательство,упорядочивающее отношения участников платежных систем.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
