диссертация (1169751), страница 8
Текст из файла (страница 8)
Однако, не всегда такая комбинация фактов автоматическиведет к признанию того, что операция совершена без надлежащей коммерческой цели. В каждом случае решениепринимается индивидуально на основе всех фактов.5232веские основания. Сейчас государства все активнее применяют положения,направленные на борьбу с налоговыми злоупотреблениями. Однако, в любомслучае налогоплательщику должна быть предоставлена возможность доказатьналичие надлежащей коммерческой цели.Изначально директива о материнских компаниях не содержала положения,позволяющего государствам не предоставлять преимущества, предусмотренныедирективой. Было предусмотрено, что директива не ограничивает возможностьприменениявнутреннихилиположениймеждународныхдоговоров,направленных на предотвращение мошенничества или злоупотреблений (ст.1, п.
2Директивы о материнских компаниях). Аналогичная формулировка встречается ив директиве о процентах и роялти в статье 5 (Мошенничества и злоупотребления).27 января 2015 года Совет ЕС внес в Директиву о материнских и дочернихкомпаниях (2011/96/EU) поправки55. В соответствии с поправками государствочлен ЕС не должно предоставлять льготы, предусмотренные в директиве, вопервых, в случае если основной целью операции является получение налоговойвыгоды (obtaining a tax advantage), которая не соответствует цели принятиядирективы, а во-вторых, преимущества по директиве не должны предоставлятьсяпо операциям, которые не отвечают критерию «подлинности» (genuine)56.Также в директиве предусмотрено, что государства могут применятьвнутренние или положения налоговых договоров, которые необходимы дляпредотвращения избежания (tax avoidance) или уклонения от уплаты налога (taxevasion) или злоупотребления налоговым законодательством (abuse).Таким образом, основной смысл изменений в директиву, направленных напротиводействие агрессивному налоговому планированию, состоит в том, чтобыограничитьдоступкорпоративным55кпреимуществам,структурам,которыенепредоставляемыхведутреальнойДирективойэкономическойCouncil Directive (EU) 2015/121 of 27 January 2015 amending Directive 2011/96/EU on the common system oftaxation applicable in the case of parent companies and subsidiaries of different Member States, (OJ L 21/1, 28.01.2015).56В директиве уточняется, что операции являются искусственными (not genuine), если они не преследуютнадлежащей коммерческой цели (valid commercial reasons), которая отражает экономическую реальность.33деятельности, а создаются исключительно с целью получения преимуществдирективы.Оченьважнымположением,позволяющимпредотвращатьзлоупотребления, является положение о фактическом получателе дохода,предусмотренное в директиве о процентах.
Данное положение имеет своей цельюне предоставлять косвенно льготы по директиве компаниям из третьих стран57.Льготами по директиве может пользоваться только фактический получательдохода (или бенефициарный собственник) (beneficial owner).Фактическимполучателем дохода считается компания, которая получает такие платежи в своихсобственных интересах, а не в качестве посредника, в чужих интересах, ккоторымотносятсяагент,доверительныйсобственникилидругоеуполномоченное лицо (ст.1, п.4 директивы о процентах). Обычно подфактическим получателем дохода понимается лицо, имеющее право определятьэкономическую судьбу платежа58.Термин бенефициарный собственник встречается и в международныхналоговых соглашениях59. Номинальные держатели, агенты, кондуиты не вправепретендовать на льготы, предусмотренные Налоговым соглашением.Также в этом контексте стоит различать понятие конечный бенефициар(ultimate beneficiary). Конечный бенефициар, это всегда физическое лицо, котороеконтролирует компанию.
Понятие конечный бенефициар не относится кприменению льгот по директиве или по соглашениям, это понятие используетсядля целей борьбы с отмыванием денежных средств, полученных преступнымпутем60.57Ben J.M. Terra, Peter Wattel, European Tax Law, 6th Edition, Wolters Kluwer. 2012. P. 629.Если получатель платежа является лишь транзитным элементом, кондуитом, который перечисляет денежныесредства дальше по указанию другого лица, то данное лицо не должно быть признано фактическим получателемдохода и к нему не применяются положения директивы.59В комментарии по вопросам применения термина «бенефициарный собственник» в Модельной НалоговойКонвенции 2011-2012 гг «бенефициарный собственник» определяется как лицо, которое имеет фактическое правона обладание доходом, определяющее «экономическую судьбу» полученного дохода и которое не ограниченодоговорным или иным обязательством по перечислению дохода третьему лицу (unconstrained be a contractual orlegal obligation to pass on the payment received to another person) // Clarification of the meaning of “beneficial owner” inthe OECD Model Tax Convention), доступно по ссылке http://www.oecd.org/tax/treaties/47643872.pdf60В российской терминологии существует понятие «бенефициарный владелец».
В соответствии с внутреннимроссийским национальным законодательством бенефициарным владельцем считается физическое лицо, которое, вконечном счете, прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 255834Таким образом, основываясь на комментариях к Модельной КонвенцииОрганизации по экономическому сотрудничеству и развитию (далее ОЭСР)понятие «фактический получатель дохода» должно трактоваться исходя из задачмеждународных соглашений об избежании двойного налогообложения, с учетомтаких основных принципов договоров, как «предотвращение злоупотребленияположениями договора» и «преобладание сущности над формой» (substance overform).
Данная доктрина используется и в практике Суда ЕС. Подход,выработанный в рамках ОЭСР, что фактическим получателем дохода должнопризнаваться лицо, которое не только обладает правом на получение дохода, но идолжно быть лицом, определяющим дальнейшую «экономическую судьбу»полученного дохода, применяется и в России61. В иностранной литературе, врешениях Суда ЕС, в международных налоговых договорах термин «beneficialowner» мы будем переводить как фактический получатель дохода или как«бенефициарный собственник», но не как «бенефициарный владелец».Директива о материнских компаниях не содержит требования, чтобыполучатель дивидендов являлся фактическим получателем дохода. Такаяситуациясоздаетвозможностидлязлоупотребленийсосторонынедобросовестных налогоплательщиков.1.1.2 Правовые средства и способы устранения налоговых барьеров,предусмотренные в директивах о прямом налогообложениипроцентов в капитале) клиентом - юридическим лицом либо имеет возможность контролировать действия клиента.Как видно из определения понятие «бенефициарный владелец» в российской терминологии тождественно понятиюконечный бенефициар, но имеет абсолютно другое значение по сравнению с понятиями фактический получательдохода или «бенефициарный собственник» // Федеральный закон от 07.08.2001 № 115 ФЗ «О противодействиилегализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»61Письмо Минфина России от 30 декабря 2011г.
№ 03-08-13/1, Письмо Минфина России от 9 апреля 2014 г. № 0300-РЗ/16236, Письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России от 24 июля 2014г. № 03-08-05/36499.35Ключевымкритериемдляанализадирективвсферепрямогоналогообложения являются правовые средства и способы устранения налоговыхбарьеров на пути эффективного функционирования внутреннего рынка, которыезакрепляются в директивах.Директива о слиянияхИзначально директива о слияниях применялась к следующим видамопераций: слияние, разделение, передача активов, обмен акциями. В результатепринятия консолидированной версии директивы о слияниях62, она такжеприменяется к частичному разделению и переносу зарегистрированного офисаЕвропейской компании или Европейского кооперативного общества из одногогосударства-члена в другое государство-член ЕС.Под слиянием (merger) подразумевается операция в силу, которой, одна илиболее компаний, прекращают ведение своей деятельности, передают все своиактивы и пассивы другой действующей компании в обмен на акции этой другойкомпании или новой компании, которую они создают.
Другой вариант слияния,это когда компания прекращает свою деятельность и передает все свои активы ипассивы компании, которая владеет всем капиталом передающей компании, пофакту дочерняя компания передает все свои активы своему акционеру(материнской компании) (ст.2, п.1 директивы). Таким образом, директивавыделяет три вида слияния: (1) слияние с существующей компанией; (2) слияние свновь создаваемой компанией; (3) слияние дочерней компании со своейматеринской компанией. Встречное удовлетворение, которое получают участникипередающей компании, может быть как уже существующие акции принимающейкомпании, так и вновь выпущенные акции. Также встречное удовлетворениеможет быть денежным, но размер денежного удовлетворения не долженпревышать 10% от номинальной (или в случае ее отсутствия балансовой62Council Directive 2009/133/EC of 19 October 2009 on the common system of taxation applicable to mergers, divisions,partial divisions, transfers of assets and exchanges of shares concerning companies of different Member States and to thetransfer of the registered office of an SE or SCE between Member States (OJ L 310, 25.11.2009).36стоимости) акций, выпущенных принимающей компанией, которые причиталисьбы участникам передающих компаний63.Под разделением (division) понимается операция, в результате которойпрекращает деятельность одна компания, она передает все свои активы двум илиболее новым или существующим компаниям в обмен на акции этих компаний,акции получают участники (акционеры) передающей компании (Ст.
2, п. (b)директивы). Под частичным разделением (partial division) подразумеваетсяоперация, в силу которой передающая компания передает одно или нескольконаправлений деятельности, но при этом сохраняет свое существование исохраняет за собой минимум одно направление деятельности, а принимающаякомпания выпускает акции, которые передает участникам передающей компании.Вместо акций участники передающей компании могут получить денежноевознаграждение за переданные направления деятельности передающей компании.Размер денежного удовлетворения в этом случае не должен превышать 10% отноминальной (или в случае ее отсутствия балансовой стоимости) акций,выпущенных принимающей компании, которые причитались бы участникампередающих компаний.
Основное отличие частичного разделения от разделениясостоит в том, что при разделении передающая компания перестает существовать,а при частичном разделении передающая компания продолжает существовать какюридическое лицо.Передача активов (transfer of assets) (ст. 2, п. (d) директивы) определяетсякак операция, в результате которой одна компания, не прекращая своюдеятельность, передает все или одно из направлений своей деятельности (branchof its activity) другой компании в обмен на акции этой другой компании.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
