Диссертация (1169116), страница 22
Текст из файла (страница 22)
«Обеспечение исполнения Контракта» контракта FIDIC, вкачестве механизмов обеспечения исполнения контракта указывается банковскаягарантия. Но следует отметить, что банковская гарантия является основным, но неединственным способом обеспечения обязательствНа практике наибольший интерес, помимо банковской гарантии, можетвызвать для заказчика залог и поручительство. Включение различных механизмовобеспечения исполнения контракта, допускаемых ГК РФ, нисколько непротиворечит ни духу, ни буквы контрактов FIDIC.Согласно пункта 4.3 «Представитель подрядчика» контрактов FIDIC,представитель Подрядчика вправе делегировать права, функции и полномочиякомпетентномулицуиможетвлюбоевремяотзыватьихобратно.Предусмотренный в данном пункте порядок передоверия прав (полномочий) отпредставителя подрядчика какому-либо другому лицу не соответствует правиламГК РФ (ст.
187). В частности, контракты в качестве ограничения возможности126передоверия закрепили следующее правило: «Любое делегирование полномочийи их отзыв не может вступить в силу до тех пор, пока Заказчик не получитпредварительного уведомления, подписанного Представителем Подрядчика».
Пороссийскому законодательству само по себе передоверие возможно, если лицо(представитель подрядчика) уполномочено на это самой доверенностью либовынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов лица, выдавшегодоверенность (подрядчика). Ст. 187 ГК РФ для ситуации, описанной в контрактахFIDIC, устанавливает порядок, согласно которому представитель подрядчикаобязан уведомить о передоверии не заказчика, а лицо, которое ему выдалодоверенность, т.е.
подрядчика.В пункте 4.15 «Отчеты о ходе выполнения работ» контракта FIDICговорится в основном об отчетности, формируемой и используемой в ходеуправления реализацией проекта. Для приведения данного пункта в соответствиес российской практикой стороны контракта в особых условиях могут уточнитьинформацию, включаемую в Отчет. Например, стоимостные и физическиеобъемы фактически выполненных работ и поставленных товаров должныуказыватьсяПодрядчикомвсоответствиисосправкамииАктами,разработанными на основе форм КС-2 и КС-3, согласно проектно-сметнойдокументации,утвержденнойЗаказчикомсобязательнымприложениемзаверенных копий накладных и иных документов, подтверждающих стоимостьработ, товаров и Оборудования, а также расходы по их растаможиванию,приобретению и доставке.
Подрядчик должен вести Общий журнал работ поформе, приведенной в СНиП 12-01-2004, специальные журналы по отдельнымвидам работ, перечень которых устанавливается Заказчиком в соответствии снормативными документами РФ и требованиями Заказчика.Специалисты юридической компании «Goltsblat BLP» также говорят онеобходимостивключениювусловияконтрактаFIDICконкретныхдокументальных форм, используемых в российских условиях. В частностиМожаровский В. отмечает, что «нужно адаптировать к российской практике127прием этапов работ, подписание форм КС-2, КС-3, определение момента переходарисков при строительстве объекта, учитывать нюансы налогообложения,российского бухгалтерского учета и др.
Например, если не провести специальнуюадаптацию условий одной из формы FIDIC-контракта о приемке этапов работ кроссийским условиям, то по умолчанию к заказчику одновременно с подписаниемкаждого поэтапного акта перейдут и право собственности на выполненныеработы, и риски случайной гибели. С другой стороны, проформы FIDIC непредполагает ежемесячного подписания форм КС-2, КС-3, на которых, какправило, построен российский бухучет в сфере строительства».Статья 6 «Персонал и рабочая сила» контракта FIDIC требуетсущественной корректировки, как по объему своего содержания в частиобязательств, так и по используемой в контрактах FIDIC терминологии. Вчастности, используемое в контрактах FIDIC понятие «найм рабочей силы» вГражданском Кодексе РФ характерно при урегулировании отношений в частинайма жилого помещения (гл.35 ГК РФ «Наем жилого помещения»).
Для случая«наймарабочейсилы»отечественнымзаконодательствомпредусмотренозаключение Подрядчиком с физическими лицами договора возмездного оказанияуслуг (ст.779 ГК РФ), либо заключение с работниками трудовых договоров.Кроме того, данная статья в редакции FIDIC отражает спецификумеждународных строительных договоров, а именно в ряде ее положений(например, пункт 6.4 «Законы о труде», пункт 6.5 «Рабочее время», пункт 6.7«Охрана труда») регулируются взаимоотношения подрядчика и его персонала,которые не имеют отношения собственно к самому договору строительногоподряда.
Урегулирование в Российской Федерации таких вопросов какприменение законодательства о труде, продолжительность рабочего времени ит.п. осуществляется согласно Трудовому Кодексу Российской Федерации, и,несмотря на применяемый в гражданском праве принцип «свободы договора»является нецелесообразным в составе условий договора строительного подряда.Такие взаимоотношения подрядчика и его работников (персонала) для обычного128договора строительного подряда являются отношениями подрядчика с 3-милицами и в связи с этим пункты, регулирующие указанные выше вопросы, израссматриваемой статьи рекомендуется исключать.ВконтрактахFIDICвпункте7.6«Владениеоборудованиемиматериалами», оговаривающем условия перехода права собственности отподрядчика к заказчику на применяемые в ходе возведения объекта оборудованиеи материалы, содержит термин «владение», что не является аналогом «правасобственности» по Гражданскому Кодексу Российской Федерации.
Отечественноегражданское право называет собственником то лицо, которое обладаетодновременно не одним, а тремя правомочиями в отношении объекта – правовладения, пользования и распоряжения.Редакция контрактов FIDIC содержит в части (а) подпункта 7.6.1неприемлемое для отечественной строительной практики условие перехода правасобственности на оборудование и материалы в момент их доставки настроительную площадку. Поскольку традиционно стоимость материалов входит воплатуподрядчикузавыполненныеработы,материалыпереходятвсобственность заказчика при сдаче-приемке законченного строительствомобъекта.Контракты FIDIC содержат в пункт «Роялти», который рекомендуетсяисключать из адаптированных Договоров, а часть его текста, которая затрагиваетвопросы платежей за лицензии, разрешения и согласования, переносить в пункт2.2 «Разрешения, лицензии или согласования».
Это связано с тем, что понятие«Роялти» в контрактах FIDIC и отечественном законодательстве применяются вразличных смыслах. В частности, в Великобритании данный термин применяетсяв значении «лицензия на добычу материалов», а, например, в Налоговом КодексеРоссийской Федерации - в значительно более обширном значении, включающемлицензионныеплатежи(вт.ч.роялти)запользованиеобъектамиинтеллектуальной собственности.129Пункт8.6«Возмещениезаранееоцененныхубытков,вызванныхзадержкой» контрактов FIDIC содержит термин «сумма заранее оцененныхубытков», что характерно для западных контрактов, но не соответствуетпонятиям, применяемым в гражданском законодательстве Российской Федерации.По смыслу текста пункта 8.6 контрактов FIDIC под указанным терминомпонимается денежная сумма, которая известна к моменту подписания контракта ивыплачивается ежедневно лицом не исполняющим должным образом своиобязательства.
Термину, применяемому в контрактах FIDIC, в полной мересоответствует отечественный термин «неустойка», под которым, согласно ст.330ГК РФ понимается: «…определенная законом или договором денежная сумма,которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения илиненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочкиисполнения…».
Термин «убытки», применяемый в контрактах FIDIC, не в полноймере соответствует такому же термину используемому в Гражданском КодексеРоссийской Федерации. Согласно ст.15 ГК РФ «убытки» включают в себя двефинансовых составляющих: расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будетпроизвестидлявосстановлениянарушенногоправа,утратаилиповреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычныхусловиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено(упущенная выгода).Таким образом, текст пункта 8.6 требует определенной терминологическойпереработки, если это необходимо заказчику и контрактору (в любом случае прирассмотрении условий контракта в российских судебных инстанциях будутприменяться термины российского законодательства).Пункт 8.5 «Ход работ» контракта FIDIC предусматривает последствияслишком медленного выполнения подрядчиком своих обязательств по договору,которое ставит под сомнение завершение работ к сроку, согласованному130сторонами.Сторонамнеобходимообратитьвниманиенаположениядействующего законодательства (ст.715 ГК РФ), предоставляющие правозаказчику в данной ситуации отказаться от исполнения договора и потребоватьвозмещения убытков.
Таким образом, несмотря на условия данного пункта вконтрактах FIDIC, заказчик в силу прямого указания закона вправе рассматриватьслишком медленное выполнение работ как основание для одностороннего отказаот исполнения договора.С учетом практики заключения и исполнения договоров строительногоподряда в Российской Федерации представляется целесообразным внести в Пункт10.1 «Акт сдачи-приемки» (при более дословном переводе с английского – этоПриемка Объектов и их Частей) следующие или аналогичные им условия: Акт сдачи-приемки представляет собой акт приемки законченногостроительством объекта, составленный по форме КС-14; Обязательным условием, предшествующим подписанию Акта сдачиприемки объекта является наличие акта, подписанного государственнойприемочнойкомиссиейоприемкевэксплуатациюзаконченногостроительством объекта в порядке, предусмотренном СНиП 3.01.04-87«Приемка в эксплуатацию законченных строительством объектов», а такжедокументов, предусмотренных Градостроительным Кодексом РФ дляполучения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.Сторонам, планирующим осуществление поэтапной приемки Объекта,следуетучитывать,чтосточкизрениядействующегогражданскогозаконодательства принятыми от подрядчика могут считаться только те работы, покоторым к принимающей стороне перешел риск их случайной гибели илислучайного повреждения.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
