Диссертация (1169116), страница 23
Текст из файла (страница 23)
Этот переход будет иметь место только в случаеприемки заказчиком работ контрактора в соответствии с выделенными в договореподряда этапами, а в их отсутствие – при приемке объекта строительства в целом(п.3 ст.753, ст.741 ГК РФ).131В связи с этим, как указал Президиум ВАС РФ, ежемесячные Акты поформе КС-2, КС-3 подтверждают лишь выполнение промежуточных работ дляпроведения расчетов. Они не являются актом предварительной приемкирезультата отдельного этапа работ, с которыми закон связывает переход риска назаказчика (п.18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24 января2000г. N 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительногоподряда).Таким образом, стороны в особых условиях (либо иных составляющихчастях договора) должны четко выделить этапы выполнения и приемки работ.Для этих целей рекомендуется включить в особые условия таблицу с данными,позволяющими индивидуализировать части объекта, закрепить их стоимостныепоказатели, сроки завершения работ, а также размер неустойки вследствиезадержки.Пункт11.11«Вывозстерриториистроительнойплощадкиоборудования и материалов» контракта FIDIC говорит, что если в течение 28 днейпосле получения Заказчиком копии Свидетельства об исполнении Контракта всевещи Подрядчика не будут вывезены с площадки, то Заказчик вправе продать ихили утилизировать иным способом.
Пункт 11.11 можноадаптировать ктребованиям российского законодательства. По сравнению с оригинальнымтекстом FIDIC из текста п.11.11 можно исключить право заказчика, в случаенеисполнения подрядчиком своей обязанности по очистке строительнойплощадки, продать или иным образом утилизировать вышеуказанное имуществоподрядчика. Исключение данного текста обусловлено тем, что Заказчик неявляется собственником или лицом, уполномоченным собственником наотчуждение вышеуказанного имущества, и в соответствии с российскимзаконодательством не вправе осуществлять их продажу.Пункт11.4«Неудачныйрезультатиспытанийпослезавершениястроительства» контракта FIDIC предусматривает совокупный набор условий,наличие которых будет свидетельствовать о том, что объект или его часть прошли132контрольные испытания после завершения строительства.
Невыполнение какоголибо из перечисленных в подпунктах (а), (б), (в) условий влечет за собойневозможность признать положительный результат контрольных испытаний.Однако отсутствие в договоре (в том числе в особых условиях) указаний нанеустойку,подлежащуювыплатезанеудачныйрезультатконтрольныхиспытаний, или на определение метода ее исчисления, автоматически означает,что данный пункт не применяется в отношениях сторон. Тем не менее, сторонывправе на основании оценки последствий неудачного результата контрольныхиспытаний определить в особых условиях или в требованиях заказчика методикурасчета неустойки, указав минимальные допустимые критерии.Наконец, следует отметить, что согласно статьи 20. «Иски, споры иарбитраж» контрактов FIDIC, при возникновении споров применительно кусловиямвсехподрядныхконтрактовFIDICсторонамрекомендуетсяиспользовать претензионный порядок их разрешения с назначением для этихцелей, в случае необходимости, совета по урегулированию споров. Назначениесовета по урегулированию споров может являться обязательным условиемучастия в финансировании строительных проектов международным банками.Наличие в договоре претензионного порядка влечет за собой в соответствии сположениями российского законодательства необходимость его соблюдения.
Так,согласно ст.6 и ст.148 АПК РФ, суд оставляет исковое заявление безрассмотрения в случае установления факта несоблюдения претензионногопорядка, установленного соглашением сторон.ЕРС(М)-заказчиками и –контракторами постоянно решаются задачиадаптации контрактов FIDIC (и других типовых контрактов) кспецификамстраны заказчика (кроме стран являющимся держателем формы).Опрос, проведенный в России, показывает, что из 19 специалистовроссийских ЕРС(М)-контракторов 16 человек (т.е. подавляющее большинство) всвоей профессиональной практике сталкивается именно с собственнымиконтрактами. Такие контракты, как правило, все же создаются на основе типовых133контрактов (чаще всего FIDIC), но претерпевают существенные изменения.Поэтому здесь можно говорить не об адаптации, а о разработке собственныхтиповых контрактных пакетов.Также следует отметить, что среди практикующих специалистов в областиуправленияЕРС(М)-проектамипомимосторонниковиспользованиямеждународных типовых контрактных пакетов есть также и противники149.
Вкачестве основных аргументов, которые они выдвигают (в России), присутствуютследующие: сложность адаптации к требованиям российского законодательства; слабый учет российской практики управления крупными и комплекснымиинвестиционно-строительными проектами; слабый учет конкретных характеристик и условий ЕРС(М)-проекта.Первый аргумент, по крайней мере применительно к контрактам FIDIC,сложно назвать состоятельным.
Как было показано в п. 1.3, контракты FIDIC непротиворечат российскому законодательству и достаточно безболезненно к немуадаптируются. В целом же аргументация противников типовых контрактныхпакетов направлена в большей мере на слишком буквальное, некритическое и непредполагающее адаптацию использования типовых контрактных пакетов. Такоеиспользование в целом противоречит самому пониманию типовых контрактов,которые и не стремятся к тому, чтобы учитывать конкретные характеристикиконкретных стран и проектов, но устроены так, чтобы их можно было достаточнолегкоадаптироватькконкретнымусловиям.Использованиетиповыхконтрактных пакетов не просто допускает, а именно подразумевает илипредполагает необходимость их внимательной адаптации и подчас существеннойпереработки.Так или иначе, целесообразно начинать формирование контрактно-правовойбазы именно с изучения типовых контрактных пакетов, а затем переходить к их149Информативно-аналитический порта о контрактах на строительство.
[Электронный ресурс] - Режим доступа:http://epcm.info/epcm-контракт (дата обращения: 11.05.17).134адаптации или существенной переработке. Если действительно возникаетнеобходимость такой существенной переработки и создания по сути своегособственного контракта, то здесь, естественно, без помощи квалифицированныхюристов и специалистов по управлению не обойтись. Причем использовать ихуслуги необходимо в контексте конкретного проекта или ЕРС(М)-компании, длякоторых создается контракт.Тем не менее, можно попытаться сформулировать некоторые общиенаправления при формировании методов применения для ЕРС(М)-проектов.Первое, на что следует обращать внимание, это то, что несмотря на схемыЕРС и ЕРСМ на практике сложно различимы, в контрактах разница между этимисхема достаточно четко прослеживается150.Для контрактов именно ЕРС свойственны определенные характеристики, вомногом отличающие их от ЕРСМ-контрактов.
Это, в первую очередь, какправило, твердая цена (fixed price), которая в большинстве случаев можетявляться паушальной (lump sum). Следует отметить, что определение цены вкачестве твердой и паушальной не исключает того обстоятельства, что в процессепроектирования может появиться также и смета. Любое превышение стоимостиработ, оборудования или материалов по сравнению с договорной ценой относитсяна EPC-контрактора.
Исключением является изменения в объеме или составеработ, инициированные заказчиком, события форс-мажора, неисполнениезаказчиком своих обязательств. Все эти исключения должны быть четкопрописаны в контракте.Вторая важная характеристика – это высокий уровень ответственностиконтрактора. Часто предел ответственности ограничен размером договорнойцены, хотя встречаются случаи, когда такой предел ограничен лишь частью ценыконтракта. Большинство рисков по договору, включая риски непредвиденныхзатрат и задержек, относятся на EPC-контрактора.150Липавский, В.Б.
Основные договорные формы реализации строительных инвестиционных проектов EPC иEPCM // М.: журнал «Нефть, Газ, Право» – 2009 – №4 – с. 53-56.135Как было показано, контракт ЕРС часто используется в тех случаях, когдазаказчикнерасполагаетсобственнойслужбой,способнойуправлятьстроительным проектом, не желает вмешиваться в такое управление и приниматьна себя соответствующие риски. Но также ЕРС-контракта является одной изосновных договорных форм в проектах, которые финансируются с помощьюбанков или иных финансовых институтов (в особенности это касается проектногофинансирования), так как банки, предоставляя кредит, стремятся к тому, чтобызаемщик брал на себя как можно меньшее количество рисков.Следует отметить, что зачастую контракторы неохотно соглашаются назаключение ЕРС-контрактов.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
