Диссертация (1169091), страница 14
Текст из файла (страница 14)
Отсутствует возможность автоматического сопоставления данных посделкам с рыночными индикаторами, например, котировками информационноценовых агентств, бирж и т.д.;735. Для выявления риска манипулирования трансфертным ценообразованиемнеобходим не только анализ функций и рисков сторон сделки, а также структуратоварных и денежных потоков всей группы взаимозависимых лиц;6. В отношении офшорных компаний отсутствуют данные об их финансовомсостоянии, что не позволяет оценить уровень их рентабельности;7. Особенности таможенного регулирования допускают декларированиетоваров по одному из нескольких схожих ТН ВЭД.
Таким образом, для вывода изпод налогового контроля сделок, налогоплательщики могут выбирать товарныегруппы, не указанные в НК РФ;8. Сложность формирования выборки сопоставимых организаций из-заограниченности информации.При объективных возможностях выявления налоговыми органами схем,примененных налогоплательщиками, осуществление контроля цен сопряжено свышеуказанными сложностями.
Важно отметить, что контроль цен долженосуществляться не только налоговыми органами, но и налогоплательщиками дляобоснования соответствия рыночным условиям, иначе оптимизация ужепревратится в агрессивные методы уклонения от налогообложения.Рассмотрим конкретный пример:РоссийскаяорганизацияРеализация товарного знака -100тыс. ус.ед.БВОЛицензияЛицензия в 2012 году >1 млн.
ус.ед.В 2012 г. перепродажатоварного знака – 10млн. ус.ед.КипрРис. 2.2.2. Схема оптимизации при реализации товарного знака [составлено автором]Российской организацией разработан товарный знак, который продан за 100тыс. ус.ед. на Британские Виргинские острова (БВО). Осуществление даннойоперации возможно просто для защиты товарного знака и само по себе не может74быть признано риском трансфертного ценообразования. Компанией на БВОзаключается лицензионное соглашение с Кипрской компанией, которая передает всублицензию право пользования Российской организации. Платежи за период с2005 до 2012 составили 1 млн. ус.ед.
Расходы на рекламу и продвижение товарногознака на протяжении всего периода осуществлялись Российской организацией. В2012 году компанией на БВО перепродается товарный знак на Кипр за 10 млн.ус.ед. Кипрская компания заключает лицензионный договор с Российскойорганизацией, величина роялти за 2012 год составила более 1 млн. ус.
ед. за одингод.Положения раздела V.I НК РФ применяются к сделкам, совершаемым после01.01.2012 г., вне зависимости от даты заключения договора, если иное непредусмотрено законодательством.При анализе вышеописанной сделки в 2012 году налоговыми органамивозможно применение нескольких подходов:1) Применяя нормы налоговое законодательство РФ, а также учитываямеждународные рекомендации-§1.63 Руководства ОЭСР, возможно признаниеорганизаций на БВО и Кипре в качестве постоянных представительств Российскойорганизации, что приведет к налогообложению доходов указанных компаний натерритории РФ.2) В соответствии с Постановлением Пленума Высшего арбитражного судаРоссийской Федерации от 12 октября 2006 г.
N 53 доказательство необоснованнойналоговой выгоды в рамках выездной налоговой проверки.3) Использование методов, предусмотренных разделом раздела V.I НК РФ.Здесь возникает проблема выбора подходящего метода: сопоставимых рыночныхцен, сопоставимой рентабельности или метода распределения прибыли.Для обоснования соответствии цены в сделке рыночному уровнюналогоплательщикам подлежит выбор наиболее подходящего из вышеуказанныхметодов, основанный на анализе возможности обеспечения строгих требованийсопоставимости идентичных и/или однородных сделок, предусмотренныхстатьями 105.5 и 105.9 НК РФ, оценке функций и рисков каждой из сторон сделки75и наличии необходимой информации о фактических обстоятельствах и условияхконтролируемой сделки.Лицензионные договоры можно рассматривать как разовые сделки,исполнение которых длится в течение определенного времени.
При этом сделка попередаче прав использования нематериального актива по своей экономическойсути отличается от основной деятельности налогоплательщика.Учитывая ограниченность рыночных индикаторов для оценки цены в сделкахс нематериальными активами, а также разовый характер таких сделок, какотличных от основного вида деятельности, соответствие ставки роялти рыночномууровню может быть подтверждено независимой оценкой (пункт 9 статьи 105.7 НКРФ).Следует отметить, что Федеральным законом «О внесении изменений в частипервую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в частиналогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходовиностранных организаций)» от 24 ноября 2014 г.
№ 376-ФЗ введен механизмналогообложения в России прибыли контролируемых иностранных компаний(прежде всего – офшорных) путем включения нераспределенной прибыли данныхкомпаний в налогооблагаемую базу контролирующих их лиц — резидентов РФ.Данный закон в полной мере заработал с 2017 года, но при этом, на сегодняшнийдень законодательство Российской Федерации о бухгалтерском учете не позволяетпользователю финансовой отчетности получить информацию о прибыли,сформированной компанией за рубежом в фирмах, являющихся зависимыми.Кроме того НК РФ по состоянию на 2018 год предусмотрены положения опредставлении документации по международным группам компаний.ГосударственнаяполитикаРоссийскойФедерации,коррелируясобщемировой тенденцией по деофшоризации экономики, направлена наминимизацию рисков, в частности, трансфертного ценообразования, в сделках синостранными контрагентами, о чем свидетельствуют данные об иностранныхинвестициях в российскую экономику (Рисунок 2.2.8).76В 2018 году прямые иностранные инвестиции в экономику России составили$13,3 млрд., сократившись почти в два раза по сравнению с 2017 годом (около $26млрд.).Рис.
2.2.8. Прямые иностранные инвестиции в Россию [66]Банк России ранее оценил прямые иностранные инвестиции в Россию за 2018год в $8,8 млрд. — то есть меньше, чем ЮНКТАД, на $4,5 млрд.В качестве основной причины сокращения иностранных инвестиций вРоссийскую Федерацию в 2018 году выделяют перерегистрацию части компаний сактивами в Российской Федерации из иностранных юрисдикций в российскую (этиинвестиции перестали формально быть иностранными, став внутренними). Крометого, часть зарубежных инвесторов продали свои активы российским инвесторам.Инвестиции из России в другие страны в 2018 году составили $36,4 млрд.(плюс 7% по сравнению с предыдущим годом).
Однако рост был в основномобеспечен реинвестированием российских компаний в существующие зарубежныепроекты, а также предоставлением внутригрупповых займов иностранным«дочкам». При этом российские компании неохотно инвестировали в новыезарубежныепроектынафонероссийскойполитикимеждународных санкций, отметили авторы исследования [66].деофшоризациии77С учетом вышеизложенного, все меры администрирования и контролявнешних сделок направлены на увеличение доходной части бюджета.2.3 Симметричные корректировки налоговой базы как элементоптимизации налогоплательщикамиНормами НК РФ предусмотрено право в сделках с взаимозависимымилицами проведения одной стороной самостоятельной корректировки налоговойбазы (пункт 6 статьи 105.3 НК РФ).
Такие корректировки правомерны, в случаеесли цены в сдеках были занижены и привели к недопоступлению суммы налога вбюджет.НК РФ разрешено в течение налогового периода применять не рыночныецены, а по результатам налогового периода осуществить самостоятельнуюкорректировку, при этом пени на сумму недоимки не начисляются.Для осуществления пересчета налоговой базы без обеспечительных мерналогоплательщики:- юридические лица осуществляют самостоятельную корректировку непозднее 28 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом;- физические лица – в срок не позднее 30 апреля года, следующего заистекшим налоговым периодом.Корректировки по НДС и НДПИ отражаются в вышеуказанные сроки, но вуточненных налоговых декларациях по каждому налоговому периоду.Так как самостоятельная корректировка может быть только в сторонуувеличения налоговых обязательств, сумма недоимки должна быть погашена всрок не позднее даты уплаты налога на прибыль для юридических лиц, и НДФЛдля физических лиц.Вместе с представленными декларациями налогоплательщики вправеприложить пояснения, в которых будут описаны контролируемая сделка, ценакоторой увеличена, данные о договоре, контрагенте и иные сведения,78определяющие необходимость корректировки, по мнению налогоплательщика[14].При введении новых норм регулирования трансфертного ценообразования вНКРФбылапредусмотренавозможностьпроведениясимметричныхкорректировок контрагентом только в случае, если в отношении первой сторонысделки была проведена проверка ФНС России.
То есть, только после установлениярыночной цены налоговым органом и доначисления суммы налога первой сторонесделки, контрагенту разрешалось симметрично скорректировать налоговыеобязательства, исходя из цен, примененных по результатам проверки первойстороны сделки. Аналогичная норма в ситуации самостоятельного увеличенияналоговой базы первой стороной сделки предусмотрена не была.Федеральным законом от 08.06.2015 № 150 – ФЗ «О внесении изменений вчасти первую и вторую Налогового кодекса РФ и статью 3 Федерального закона «Овнесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса РФ (в частиналогообложения прибыли контролируемых иностранных компаний и доходовиностранных организаций)» (далее – Закон №150-ФЗ) расширены основания дляприменения симметричных корректировок.
Нормы НК РФ дополнены правомпроведения симметричных корректировок на проведенные самостоятельныекорректировки первой стороной сделки. Данная поправка уравнивает положенияконтрагентов налогоплательщиков, которые добровольно, не дожидаясь проверки,исправляют отклонение от рыночных цен и контрагентов налогоплательщиков,которые увеличили налоговую базу по результатам налоговой проверки. В случаеесли первая сторона сделки представила декларацию (уточненную декларацию) иоплатила недоимку, возникшую в результате корректировки, вторая сторонасделки имеет право на симметричное уменьшение цены в сделке.Резюмируя,врамкахдействующихнормНКРФсимметричныекорректировки налоговой базы могут быть осуществлены по ценам, примененным:- ФНС России в рамках проверки первой стороны сделки.- первойкорректировки.сторонойсделки,приосуществлениисамостоятельной79В первом случае корректность определения рыночной цены не вызываетсомнений (по результатам всех стадий обжалования).Вовтором случаевозможностьправомерность определенияосуществлениякорректировокрыночнойсопряженысценыинекоторыминеясностями, которые подлежат более детальному анализу.Симметричнаякорректировканасовершеннуюсамостоятельнуюкорректировку проводится только в случае, если представлена декларация первойстороной сделки и погашена недоимка, возникшая из-за увеличения цены в сделке.Для применения симметричных корректировок предусмотрен особыйпорядок, который не подразумевает внесения изменений в регистры налоговогоучета.Корректировкапроизводитсянаоснованиидекларации,котораяпредставляется по итогам налогового периода, за который первая сторона сделкипровела самостоятельную корректировку.Так как первая сторона сделки всегда осуществляет корректировку в сторонуувеличения налоговых обязательств, вторая сторона сделки, корректирующаяналоговую базу симметрично, получает право на зачет или возврат излишнеуплаченных сумм налога в соответствии с нормами НК РФ.Механизм симметричной корректировки предусматривает два вариантапредставления уточненных сведений по самостоятельной корректировке первойстороной сделки.