Диссертация (1169091), страница 12
Текст из файла (страница 12)
Анализ арбитражной практики, сложившейся после 01.01.2012 сприменением норм ст. 40 НК РФ [составлено автором]Организация/Номер делаЗАО «Муром»А11-4596/2013Ключевые положения/ - общество осуществляет производство и реализацию фанеры навнутреннем и на внешнихрынках;- взаимозависимым лицам товарреализуется по ценам нижерыночных;- отклонение от рыночных ценсоставило 25%;- рыночнаяценатовара,реализуемого на экспорт, определена исходя из минимальногоразмера цены товара, установ-Позиция суда- участники сделок являются взл.;- сделки,заключаемыеиисполняемые Обществом как навнутреннем, так и на внешнемрынках, сопоставимы;- налоговым органом право-мерноопределена рыночная цена товара(фанеры),реализуемогоОбществом на экспорт по периодампоставки - месяц, исходя из ееминимальногоразмера,установленного на внутреннем рынке, втом же периоде, на котором ЗАО63Организация/Номер делаЗАО «Муром»А11-4596/2013Ключевые положения/ ленного Обществом на внутреннем рынке, метод сопоставимыхрыночных цен;ОАО «Сан ИнБев» / междуВЗЛзаключеноА40-104549/2013Лицензионное соглашение наиспользование ноу-хау;- в порядке ст.
95 НК РФпроведена экспертиза лицензионного соглашения;- в порядке ст. 96 НК РФпроведена оценка стоимостирыночной цены (выплата роялти)по неисключительной лицензиина использование ноу-хау впроцессе производства пивоваренной продукции по Лицензионному соглашению;ООО«МаздаМотор Рус» / А404381/2013(аналогичныеспоры ООО «ХендэМотор СНГ»/ А4050654/2013, ООО«СузукиМоторРус»/А40111951/2012- договор купли-продажи автомобилей между ВЗЛ;- ООО «Мазда Мотор Рус»,являясь эксклюзивным дистрибьютором, осуществляло импортавтомобилей для последующейреализации через сеть независимых дилеров;- цена закупки продукции у ВЗЛотклонялась от рыночной болеечем на 20% (завышена суммаубытков);- при расчете рыночной ценыиспользовалсяметодпоследующей реализации;-проведена экспертиза в порядкест.
95 НК РФ;Позиция суда«Муром»непосредственноосуществляет деятельность;- Лицензионные договора наиспользование товарных знаковоформлены задолго до заключениялицензионного соглашения обиспользованииноу-хау,чтосвидетельствует о возможностипроизводить выпуск продукциисоответст-вующего качества беззаклю-чения спорного соглашения;- Лицензионное соглашение опредоставленииноу-хаузаключено не с правообла-дателямитоварных знаков, а с третьимлицом;Инспекциявправеруководствоваться данными отчетамиоб оценке рыночной стоимостиправ на использование ноу-хау;Инспекциейправомернорасцененоправопользованияимущественными правами какуслуга, а размер роялти какстоимость таких услуг.- Назначена судебная экспертизадля определения рыночного уровняприбыли(рентабельности)компаний,являющихсяофициальными дистрибьюторамиавтомобилей;- на показатель рентабельностиоказываютвлияниеуправленческиерешениязарубежныхматеринскихкомпаний;припримененииметодапоследующейреализациииспользуетсяприбыльотдеятельности;- исходя из положений ст.
40 НК РФпонятие «рынок» подразумеваетреальную возможность покупателяв любой момент приобрестинеобходимый товар на ближайшейк нему территории;- в сфере деятельности «оптоваяторговля автомобилями» данноепонятие отсутствует, никакое юр.64Организация/Номер делаКлючевые положенияПозиция судалицонеимелореальнойвозможностиприобрестиавтомобилииностранногопроизводства;рыночнаяцена=ценапоследующей реализации-обычныезатраты (в таких случаях) - обычнаядля данной сферы деятельностиприбыль покупателяРезультатывзаимозависимымианализаарбитражнойлицами,практикикоторыенепосделкамсоответствуютмеждукритериямконтролируемых, можно резюмировать следующими тезисами (Приложение№ 10):1.
Неправомерное осуществление контроля цены в контролируемыхсделках территориальными налоговыми органами;2. Проверкаотклоненияценывсделкебездоказательствавзаимозависимости контрагентов по сделке;3. Взаимозависимость, как основание для доначисления налога, приотсутствии доказательств получения необоснованной налоговой выгоды;4. Для доказательства наличия отклонения цены в сделке от рыночногоуровняиспользуютсяобщедоступныеисточникиинформации,основнойпроблемой является применение сведений доступных налоговому органу и недоступных налогоплательщику.
Кроме того, некорректно используются сведениястатистических органов об усредненных ценах, а также о ценах предложений,опубликованных в сети Интернет без конкретизации условий сделок;5. Некорректно производится отбор сопоставимых сделок для примененияметода сопоставимой рентабельности, в частности, не учитывается фактическийвид деятельности по ОКВЭД анализируемой организации. Формируемая выборкаорганизаций в автоматическом режиме в базах данных не перепроверяется вобщедоступных источниках информации и не корректируется для приведения всопоставимый вид;656.
НК РФ предусмотрен приоритет применения методов трансфертногоценообразования и для использования каждого последующего метода необходимообосновать неприменимость предыдущих;7. При наличии совершенных налогоплательщиком сопоставимых сделок снезависимыми лицами, налоговый орган обязан использовать указанные сведенияв приоритетном порядке;8. Отсутствие всестороннего анализа сопоставимости предмета сделок,функций и осуществляемых рисков сторонами сделки при выборе и обоснованиирыночного индикатора.В части арбитражной практики по неконтролируемым сделкам, сложившейсяпосле 01.01.2012, выделить необходимо дела по предоставлению займов, выводыпо которым характеризуют наличие проблем при анализе финансовых сделок. В2015 году были опубликованы 3 судебных акта по вопросу предоставлениябеспроцентного займа взаимозависимым лицам компаниями ООО «Виктор и КоЦентральная управляющая компания», ООО «Нефтегазовая компания ИТЕРА» иОАО «Коми тепловая компания» (Приложение № 10). Суды исследовали, вчастности, вопрос использование источников информации для обоснованиярыночной ставки процента.Позиция судов в указанных спорах состояла в следующем:- Для беспроцентных займов в качестве рыночного индикатора для проверкисоответствия рыночным условиям не могут использоваться сведения по депозитам.Основным акцентом несопоставимости является различие в цели использованияденежных средств.В качестве общедоступных источников информации не могут использоватьсяусредненные данные без конкретных условий сделок, как не соответствующиетребованию сопоставимости рыночного индикатора.Введенный в действие с 1 января 2012 года Федеральный Закон № 227-ФЗнаправлен на ужесточение администрирования и в то же время на контроль за четкоопределенными операциями с существенным доходным оборотом.Рекомендации ОЭСР определяют, что налоговый орган должен соразмерять66усилия, которые необходимы для проверки, с возможными доначислениями.Проведенное исследование показывает значимость корректного определениявида налогового контроля сделок между взаимозависимыми лицами, сложностьосуществления налогового контроля даже товарных сделок, что подчеркиваетактуальность предложений по возможности осуществлению контроля сделок снематериальными активами и по предоставлению займов, а также подтверждаетнеобходимость разработки эффективного механизма администрирования сделокмежду взаимозависимыми лицами.2.2.
Минимизация риска налогового контроля трансфертногоценообразования в сделках с иностранными контрагентамиДля вывода из - под налоговые ответственности российских организаций,применяющих трансфертные цены во внутрироссийских сделках в связи с ихорганизационной структурой, принят закон о консолидированной группеналогоплательщиков, с учетом особенностей предусмотренных пунктом 4 статьи105.14 НК РФ.
С 2019 года внесены изменения в статью 105.14 НК РФ, которыесужают спектр внутрироссийских контролируемых сделок и сводят контрольисключительно к ситуациям, когда между сторонами сделок возможноперемещение центра прибыли в «льготную» сторону. Таким образом, основнойакцент контроля за трансфертным ценообразованием смещен в сторонутрансграничных сделок, что также подтверждается итогами анализа арбитражнойпрактики применения норм раздела V.I НК РФ.Минимизироватьрискиналоговогоконтролятрансфертногоценообразования в сделках с иностранным контрагентом возможно посредствомприменения предусмотренной НК РФ возможностью заключения соглашения оценообразовании для целей налогообложения.Пунктом 2 статьи 105.20 НК РФ предусмотрено заключение соглашений оценообразовании по внешнеторговым сделкам, с учетом следующих особенностей:- иностранный контрагент должен быть резидентом государства, с которымзаключен договор (соглашение) об избежании двойного налогообложения;67- возможно участие уполномоченного органа исполнительной власти такогоиностранного государства.Заключение соглашения в вышеописанной ситуации должно заключаться впорядке, установленном Министерством финансов Российской Федерации.При заключении соглашения о ценообразовании для целей налогообложенияс компетентным органом иностранного государства, его участие обязательно, вчастности в рамках взаимосогласительной процедуры [20].НК РФ не предусмотрены какие-либо особенности заключения соглашения оценообразовании в отношении внешнеторговой сделки с участием компетентногооргана иностранного государства [1].МинистерствомфинансовРоссийскойФедерацииопубликовандляпубличного обсуждения проект федерального закона «О внесении изменений вчастьпервуюНалоговогокодексаРоссийскойФедерации(вчастисовершенствования порядка заключения соглашения о ценообразовании для целейналогообложения)» (далее – Проект федерального закона).Во - первых, Проектом федерального закона определено, что заключениесоглашения о ценообразовании с участием компетентного органа иностранногогосударства будет осуществляться по результатам проведенной согласно договору(соглашению) об избежании двойного налогообложения взаимосогласительнойпроцедуры.Во - вторых, в Проекте федерального закона предусмотрено дляанализируемых в статье соглашений о ценообразовании исключение из правил,указанных в статье 105.3 НК РФ, то есть, предусмотрена возможность уменьшениядоходов (прибыли, выручки) по сделкам, являющимся предметом соглашений оценообразовании с иностранным контрагентом.В - третьих, для рассмотрения соглашений по внешнеторговым сделкам спредставителем иностранного государства определен срок, не превышающий 24месяца, с возможностью продления до 27 месяцев.