Диссертация (1155659), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Выявлено, что результатом признания факта способности удовлетворять определенные потребности не только идентичными или взаимозаменяемыми, но имеющими одинаковое целевое назначение товарами (например,при выборе подарка) явилась легализация в ФРГ возможности сравнения врекламе товаров, имеющих одинаковое целевое назначение.3. Учитывая, что Закон РФ о защите конкуренции не содержит нормы,отражающей необходимого и допустимого критерия сравнения, предлагаемввести в ч.
2 ст. 14.9 указанного закона п. 1 в следующей формулировке:«Статья 14.9. Запрет на недобросовестную конкуренцию, связанную с ненадлежащей сравнительной рекламой2. Не допускается сравнительная реклама, которая:1) содержит в себе сравнение товаров, которые не являются функционально идентичными, взаимозаменяемыми или не имеют одинакового целевого назначения».По нашему мнению, такая широкая трактовка, предполагающая признание подхода, согласно которому товары являются функционально идентичными и взаимозаменяемыми уже в том случае, если они имеют одинаковое целевое назначение, позволит значительно увеличить количество возможных случаев сравнения товаров в рекламе и будет способствовать их продвижению нарынке и развитию добросовестной конкуренции.2.
Требования наличия обязательных критериев и необходимых длясравнения свойств товаров в рекламе согласно праву ФРГ88Правило о необходимости наличия обязательных и необходимых критериев сравнения товаров расценивается в научной литературе ФРГ в качествецентрального в контексте регламентации правоотношений в сфере рекламы,содержащей сравнение рекламируемого товара с товарами конкурентов, поскольку его соблюдение позволяет избежать необъективных сравнений, а также введения потребителей в заблуждение1.Соответствующая норма предусмотрена п. 2 ч. 2 § 6 Закона ФРГ «О противодействии недобросовестной конкуренции», в соответствии с которым реклама, содержащая сравнение рекламируемого товара с товарами конкурентов,должна быть представлена в виде объективного (обязательное требование)сравнения одного или нескольких необходимых свойств товаров или услуг:существенных, релевантных, проверяемых и типичных - либо их цены.
Указанная норма соответствует правилу, закрепленному в п. с) ст. 4 ДирективыЕвропейского Парламента и Совета № 2006/114/EG от 12.12.2006 «О вводящейзаблуждение и сравнительной рекламе».Первый вопрос, на который необходимо ответить для уяснения смыслап.
2 ч. 2 § 6 Закона ФРГ «О противодействии недобросовестной конкуренции», состоит в том, что в рассматриваемой норме подразумевается подсвойством того или иного товара или услуги.Суды при исследовании указанного вопроса исходят из того, что свойство товара – это те или иные физические признаки вещи, а также признаки,определяющие ее взаимоотношения с окружающей средой – например, экономические показатели, которые могут определять ее ценность.
Исходя изэтой позиции, к числу свойств товара не относятся оценочные суждения конкретного потребителя – такие, как вкус, удобство использования товара, общая его положительная оценка потребителем и т.д.2. Тогда как позициябольшинства ученых ФРГ сводится к тому, что свойство того или иного то1Erdogan A.
Указ. соч. S. 116; Freund Ch. Vergleichende Werbung nach der Richtlinie 97/55/EG undder UWG – Novelle. Dissertation. Mannheim, 2000. S. 114; Harte-Bavendamm H., Henning-Bodewig F.Указ. соч. § 6. Rn. 131.2Urteil des OLG München vom 01.04.1999 // WRP. 1999. S. 692–693; Urteil des LG Köln vom28.07.1999 // ZLP. 1999. S. 522–525.89вара или услуги является понятием широким и включает в себя любые характеристики, например, вкус того или иного продукта, в том числе и оценку ихсо стороны потребителей1.По мнению судов ФРГ, к числу свойств товара или услуги по смыслуп. 2 ч. 2 § 6 Закона ФРГ «О противодействии недобросовестной конкуренции» следует относить их цену в виде полной стоимости либо ее части(например, в случае скидок)2.В обоснование указанного подхода можно привести норму п.
с) ст. 4Директивы Европейского Парламента и Совета № 2006/114/EG от 12.12.2006г. «О вводящей в заблуждение и сравнительной рекламе», в соответствии скоторой реклама, содержащая сравнение рекламируемого товара с товарамиконкурентов, является правомерной, если в ней производится объективноесравнение существенных, релевантных, проверяемых и типичных свойствтоваров или услуг, к числу которых может относиться также цена». ОднакоЗакон ФРГ «О противодействии недобросовестной конкуренции» выделяетее в отдельную категорию, поскольку в соответствии с п. 2 ч. 2 § 6 Закона недопускается необъективное сравнение существенных, релевантных, типичных и проверяемых свойств товаров или услуг, или их цены.По нашему мнению, согласиться следует с точкой зрения, согласно которой цена относится к свойствам товара или услуг, поскольку представляется, что сравнительная реклама может быть оформлена путем противопоставления только цены товаров (а не каких-либо иных существенных и типичныхсвойств), на том основании, что именно цена чаще всего является решающимкритерием для формирования выбора потребителя3.В контексте анализа свойств товаров или услуг следует также отметить, что к их числу могут относиться также и иные показатели, определяе1См., напр.: Henning-Bodewig F.
Vergleichende Werbung – Liberalisierung des deutschen Rechts? //GRUR. Int. 1999. S. 385–389; Besprechung der Urteile des BGH vom 5. Februar, 23. April und 15 Oktober1998 // GRUR Int. 1999. S. 385; Wehlau A. Äpfel mit Birnen vergleichen – Der rechtliche Rahmen vergleichender Werbung für Lebensmittel // ZLR. 1999. S.
393–395; Freud Ch. Указ. соч. S. 56.2Напр., Urteil des OLG Saarbrücken vom 3.03.1998 // EuZW. 1999. S. 575–576.3Holz M. Указ. соч. S. 15.90мые, например, интеллектуальным уровнем потребителей этих товаров илиуслуг (например, высокохудожественная продукция, произведения искусства, услуги в сфере художественного творчества и пр.)1.Таким образом, мы выяснили, что свойство товара или услуги – понятие широкое, включающее в себя различные характеристики, в том числе цену, а также те или иные качества, приобретающие важность и значение исходя из субъективных представлений потребителей товаров или услуг.Следующий вопрос, на который необходимо ответить - что подразумевается под существенными, релевантными, проверяемыми и типичнымисвойствами товаров.Существенное свойство товара предполагает его характеристику, которая для потребителей имеет приоритетное значение2, например, уровень расхода воды стиральной машиной, энергии и стирального порошка, срок службыстиральной машины и т.д.3.В литературе ФРГ встречается мнение, согласно которому существенным является то свойство товара, которое будет признано таковым рекламодателем4.
По нашему мнению, с указанной точкой зрения нельзя согласиться,поскольку это может привести к произвольному оформлению рекламы, содержащей сравнение рекламируемого товара с товарами конкурентов.Релевантное5 свойство также, как и существенное оказывает решающее влияние на выбор потребителя. Понятие «релевантное свойство» теснопереплетается с понятием «существенное свойство» - как правило, существенное свойство товара одновременно является релевантным6. Однако такое соответствие действует не всегда, так как не всегда то или иное свойствотовара, оказывающее влияние на выбор потребителя, одновременно является1Urteil des BGH vom 01.10.2009. I ZR 134/07.
URL: https://openjur.de (дата обращения: 2.11. 2015).Urteil des BGH vom 05.02.2004. I ZR 171/01 // GRUR. 2004. S. 607–609.3Köhler H., Bornkamm J. Указ. соч. § 6. Rn. 130.4Там же.5Релевантность — это обозначение субъективной степени соответствия чего-либо в моментевремени. Обозначение степени исходит от субъективности конкретного наблюдателя или группынаблюдателей. Например, релевантный (соответствующий) товарный или географический рынок и пр.6Urteil des Öst. OGH vom 22.12.2002 // WBl. 2003.
S. 394–395.291его существенным свойством. Как правило, существенное свойство товараявляется категорией, связанной с самим товаром; релевантное же свойствотовара, напротив, находится в тесной связи с мнением о нем потребителя.Примерами релевантных свойств могут быть упаковка товара, его влияние наокружающую среду, наличие постпродажного обслуживания и т.д.
Указанные характеристики по тем или иным причинам могут быть положены в основу выбора потребителя, однако существенными они не являются1.В отношении определения понятия «типичное свойство» в литературеФРГ существуют две группы мнений.Первая группа ученых полагает, что типичное свойство – это такоесвойство, которое не является индивидуальным и присуще всем другим аналогичным товарам данной группы2, поэтому ненадлежащим будет сравнениекомпьютеров по критерию водонепроницаемости их мониторов, посколькуводонепроницаемость монитора не является типичным свойством компьютера3.Противоположная точка зрения заключается в том, что понятие «типичное свойство» подлежит широкой трактовке: типичным будет любоесвойство товара, на котором акцентируется внимание в рекламе и котороеподлежит в ней противопоставлению с таким же свойством товара конкурента4.По нашему мнению, следует согласиться с последней точкой зрения.Обосновать данный вывод можно тем, что, с одной стороны, то или иноесвойство товара может быть нетипичным для группы аналогичных товаров(например, свойство водонепроницаемости присуще не всем мониторам), нос другой стороны, оно в то же время может быть типичным для части товаровданной группы (для мониторов, обладающих свойством водонепроницаемости), и производитель в рекламе может подчеркивать превосходство своего1234Erdogan A.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
