Диссертация (1154455), страница 76
Текст из файла (страница 76)
2011. № 22. Ст. 3169; Приказ Минюста РФ от 04.05.2007 № 88 "Обутверждении Разъяснений о применении Правил подготовки нормативных правовых актов федеральныхорганов исполнительной власти и их государственной регистрации" // РГ. № 108. 2007.512Приказ ФАС РФ от 09.04.2007 № 105 "Об утверждении Регламента Федеральной антимонопольнойслужбы" (Зарегистрировано в Минюсте РФ 15.05.2007 № 9470) // БНА. № 30. 2007.513В частн. Приказ ФАС РФ от 25.05.2009 № 322 "Об утверждении форм отчетности по внедрениюадминистративных регламентов исполнения государственных функций ФАС России в центральном аппаратеи в территориальных органах Федеральной антимонопольной службы" // Документ опубликован не был(СПС КонсультантПлюс); Приказ ФАС РФ от 13.11.2008 № 448 "О порядке внедрения административныхрегламентов исполнения государственных функций ФАС России в центральном аппарате и втерриториальных органах Федеральной антимонопольной службы"// Документ опубликован не был (СПСКонсультантПлюс).511360Основнойпроблемойправовогорегулированияявляетсянеопределенность видов нормативных правовых актов, которые уполномочениздавать антимонопольный орган.
Как ни странно, но путаницу и сумятицу вэтотвопросвносит,вчастности,ПравительствоРФ,по-разномуопределяющее в разных своих актах как общего характера, так инепосредственно направленных на регулирование деятельности ФАС России,перечни нормативных правовых актов, которые уполномочены приниматьфедеральныеорганыисполнительнойвластии,вчастности,антимонопольный орган. Так, согласно Правилам подготовки нормативныхправовых актов федеральных органов исполнительной власти, утверждённымпостановлениемПравительстваРФ,устанавливаетсяисчерпывающийперечень из всего шести видов таких актов: постановления, приказы,распоряжения, правила, инструкции и положения.
Вместе с тем, Правиларазработки и утверждения административных регламентов исполнениягосударственныхфункций,утверждённыедругимпостановлениемПравительства РФ, как нормативный правовой акт федерального органаисполнительной власти определяют также и административный регламент.При этом, правовой связки по этому вопросу, правового разрешенияочевидной коллизии между двумя правительственными актами не сделано нив одном из них.Также специальное постановление Правительства РФ, определяющееполномочия ФАС России, указывает уже целый новый перечень видовнормативныхправовыхактов,которыеуполномоченприниматьантимонопольный орган, но которых нет ни в одном из указанных вышеправительственных правил, например, методика определения необоснованновысокой и необоснованно низкой цены услуги кредитной организации иметодика определения обоснованности цены...; порядок проведения анализасостояния конкуренции...; и др.
При этом важно обратить внимание, чтоперечень принимаемых ФАС России нормативных правовых актов являетсяоткрытым, поскольку согласно п. 5.2.10 Положения о ФАС России, Служба361наделяется прерогативой принимать нормативные правовые акты и «подругим вопросам в установленной сфере деятельности…Однако, неуточняется, какие именно акты и по каким вопросам уполномочен приниматьантимонопольный орган.
Итак, налицо прямое противоречие междуразличными правительственными постановлениями.Следует также обратить внимание на проблему неопределенностииерархическогосоотношенияведомственныхнормативныхактов,издаваемых антимонопольным органом, в том числе соотношения егоадминистративных регламентов с другими нормативными правовыми актамиоргана. Пробел регулирования по этому вопросу неизбежно негативно влияетна правоприменение и контроль, в том числе судебный, за антимонопольнойадминистрацией, поскольку отсутствие правил, устанавливающих иерархиюведомственных подзаконных актов, а также правил, устанавливающихзависимость между видами административных нормативных актов ипредметами, которые каждый из них может и не может регулировать,способствует росту коллизий, противоречий и неясностей.Как уже отмечалось в предыдущем параграфе, функции и полномочияантимонопольного органа не увязаны в концептуальном системном единствекак между собой, так и в связи с административными процедурами ихреализации.
В этом контексте выявлено, в частности, и фактическоеотсутствиеназаконодательномантимонопольногоорганаиподзаконномуровнерегламентироватьобязанностиадминистративнымипроцедурами весь исчерпывающий перечень его функций и полномочий, таккак фактически антимонопольному органу предоставлено право самомутрактовать содержание своих функций, дробить их на подвиды и, выбираякакие-то подвиды для процедурного регулирования своими регламентами,оставлять иные вне такого процедурного регулирования.При этом необходимо заметить, что перечень функций ФАС России,установленных антимонопольным законодательством и правительственнымиактами, слишком лапидарен для того, чтобы взять его за основу определения362числа и предмета регламентов. Очевидно, нет никакой возможности издатьвсего один или даже всего четыре регламента (по числу функций ФАС Россиисогласно Закону о конкуренции) и процедурно урегулировать в четырехрегламентах все эти четыре, слишком общо сформулированные в законе,антимонопольные функции антимонопольного органа.
Не случайно поэтому,что в практике административного нормотворчества антимонопольный органдля определения перечня регламентов, подлежащих разработке и изданию,исходит скорее из перечня не функций, а полномочий, предоставленных емузаконодательством и правительственными актами, хотя, строго говоря, этопротиворечит правительственному постановлению о регламентах. При этом,однако, антимонопольный орган регламентирует далеко не весь переченьсвоих полномочий, а только некоторые из них.Данная ситуация приводит к пробелам процедурного регулированияантимонопольной деятельности, системным нарушениям прав граждан,снижению эффективности антимонопольного контроля в целом. Дляпреодоления сложившейся проблемной ситуации целесообразно, в частности,определение единого источника или системы концептуально и юридическисвязанных между собой источников определения перечня и содержанияфункций и полномочий антимонопольного органа; выработка и легальноезакрепление понятия и исчерпывающего перечня функций антимонопольногооргана, унифицированных, желательно в едином нормативном акте высокогоиерархического уровня; выработка и легальное закрепление понятия иисчерпывающегоперечняполномочийантимонопольногооргана,определенных в концептуальной зависимости от перечня его функций;определениенормативногоопределяющегоалгоритмправила,императивнозависимостиколичества,«привязывающего»,наименованияисодержания административных регламентов антимонопольного органа отнормативнозакрепленногоперечняегофункцийиполномочий;усовершенствование механизмов контроля за соответствием принимаемыхантимонопольным органом административных регламентов реализации его363функций и полномочий нормативно закрепленному перечню его функций иполномочий; усовершенствование механизмов политической и юридическойответственностидолжностныхлицантимонопольногоорганазаневыполнение указанной обязанности, а также регистрирующего органа запопущение невыполнению указанной обязанности.Сопоставляяпереченьрегламентовсперечнемполномочий,предоставленных антимонопольному органу Законом о защите конкуренции,видно, что он далеко не полон.
Так, в частности, отсутствует полномочиефункция по изданию антимонопольным органом рекомендаций примененияантимонопольного законодательства и ряд других. Данные полномочияустановлены как Законом о защите конкуренции, так и приведены вПоложении Правительства РФ о ФАС России.
Согласно закону, последний«осуществляет обобщение и анализ практики применения антимонопольногозаконодательства,разрабатываетрекомендациипоегоприменению».Аналогичная формулировка содержится и в правительственном Положении оФАС России. ФАС России активно осуществляет данный вид деятельности,известен целый ряд разработанных и изданных им рекомендаций, какправило, именуемых методическими рекомендациями. При этом онииздаются либо под титулом собственно методических рекомендаций,утвержденных ФАС России514, либо утверждаются приказами ФАС России515,либо прилагаются к письмам ФАС России516.
Несмотря на то, чтоСм. напр. «Методические рекомендации по осуществлению антимонопольного контроля предоставлениягосударственных (муниципальных) услуг» (утв. ФАС РФ) // Документ опубликован не был (СПСКонсультантПлюс); «Методические рекомендации по проведению органами государственной власти иорганами местного самоуправления торгов при передаче имущественных прав на объекты коммунальнойинфраструктуры, находящиеся в государственной или муниципальной собственности« (утв.
ФАС РФ) //«Журнал руководителя и главного бухгалтера ЖКХ«. № 7-8. 2008. «Методические рекомендации поразделению видов деятельности субъектами электроэнергетики» (утв. ФАС РФ) // «Журнал руководителя иглавного бухгалтера ЖКХ». № 2 (ч. II) - 11 (ч. II). 2006.515См. напр. Приказ ФАС РФ от 30.12.2010 № 759 «Об утверждении Методических рекомендаций пообращению с документами, содержащими сведения конфиденциального характера (ДСП), втерриториальных органах Федеральной антимонопольной службы (ФАС России)» // Документ опубликованне был (СПС КонсультантПлюс).516См.
напр. Письмо ФАС РФ от 11.12.2009 № ИА/44519 «О применении Кодекса Российской Федерации обадминистративных правонарушениях« (вместе с «Методическими рекомендациями по расчету величиныштрафа, налагаемого на юридических лиц за совершение административных правонарушений,предусмотренных статьями 14.31 и 14.32 Кодекса Российской Федерации об административныхправонарушениях«) // Документ опубликован не был (СПС КонсультантПлюс); Письмо ФАС РФ от25.03.2008 № АЦ/6264 «О проведении анализа рынка услуг розничной торговли лекарственными514364законодатель и Правительство РФ прямо устанавливают обязанностьантимонопольного органа разрабатывать и принимать рекомендации поприменениюантимонопольногозаконодательства,специальныхактов,регулирующих административные процедуры такой разработки и принятия,не принято.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
