Диссертация (1151156), страница 20
Текст из файла (страница 20)
РуководительGmbH должен не толькочестно и искренне исполнять свои обязанности, но и проявлять наибольшуюаккуратность и старательность при выполнении должностных функций, т. е.тщательность ведения дел.Принцип тщательности ведения дел возможно представить следующимпроисшествием в многоэтажном офисном здании, которым управляет LeitungGmbH (условно).В рабочее времяв здании остановился лифт, в которомнаходилось несколько деловых людей, впоследствии предъявивших требованиекLeitung GmbH о возмещении вреда, причинѐнного непроизводительнымизатратами времени пострадавших людей. Экспертизой было установлено, чтоскрытыйдефекттехникиобразовалсяпопричинееѐнерегулярногообслуживания.
Поскольку одной из обязанностей Руководителя GmbH былообеспечение планового технического обслуживания лифтового хозяйства, чегоим не делалось из-за собственной нераспорядительности, то ответственность за114Roth/Altmeppen. GmbHG. Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung(GmbHG). Kommentar. 6.
Auflage, § 43 . München, Verlag C. H. Beck 2009, S. 755-763; Dr.Baumbach/Dr. Hück. GmbH-Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung. 19.Aufgabe. München, Verlag C. H. Beck, 2010, § 46, S. 1023-1037102несоблюдение принципа тщательности исполнения подлежит возложению наэтого Руководителя.
115К числу элементов масштаба тщательности относится установленное в§ 4 Закона о GmbH правило, что фирменное наименование Общества должносодержатьобозначение«обществосограниченнойответственностью»(Gesellschaft mit beschränkter Haftung - GmbH) либо общепризнанное сокращениеэтого116обозначения.В деловых письмах должны быть указаныорганизационно-правовая форма и место нахождения GmbH, регистрирующийсуд по месту нахождения и регистрационный номер в торговом реестре, а такжевсе Руководители GmbH и председатель наблюдательного совета, если такойорган сформирован.117Это правило определяется в немецкой литературе вформе понятия «юридическая ответственность удостоверения»,тщательного соблюденияобязанностькоторого возлагается на Руководителя GmbH.118Каждое лицо, намеревающееся установить правовые отношения с GmbH,должно быть уведомлено об организационно-правовой форме и иных признакахличности этого хозяйственного общества, что позволяет обеспечить балансинтересов сторон и прогнозировать коммерческие и иные риски.
Широкотолкуется понятие «деловое письмо», что включает любые письменныеуведомления GmbH, адресуемые третьему лицу, как то счета, накладные, бланкизаказа, прейскуранты, визитные карточки, где Руководителю также надлежитуказывать вышеназванные индивидуальные признаки Общества.Принципкомпетентногослужениядолгувнормахроссийскогозаконодательства не содержится, хотя его значение в реальной деятельностиРуководителя ООО сомнению не подвергается.
Так как предполагаетсядобросовестность Руководителя GmbH, так же и предполагается компетентноеслужение долгу им лично. Компетентное служение долгу также является115Dr. jur. Rocco Jula. Der GmbH-Geschäftsführer . Berlin-Heidelberg: Springer-Verlag, 2009, S.290-291116GmbH-Gesetz , Abschnitt 1, § 4 // http://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/index.html117GmbH-Gesetz , Abschnitt 3, § 35а // http://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/index.html118Dr.
jur. Rocco Jula. Der GmbH-Geschäftsführer . Berlin-Heidelberg: Springer-Verlag, 2009, S.318-319103субъективным показателем деятельности Руководителя, т.к. заключается впринятии обязательства действовать в интересах GmbH при любом конфликтеинтересов, включая конфликт Общества с его участниками, обязательствахранить коммерческую тайну общества, его коммерческие и техническиесведения и идеи, извлекая выгоду из них исключительно в интересах Общества.В современных рыночных условиях актуальным является установлениеправового понятия пригодности лица к должности Руководителя GmbH,установление статусных и квалификационных требований к этому лицу. В этойсвязи в § 6 Закона о GmbH установленыограничения права на занятиедолжности Руководителя GmbH для определенной категории лиц.119Преждевсего, не допускается занятие должности Руководителя лицом, в отношениикоторого установлено попечительство, а также лицом, ранее осужденным заэкономическое уголовное преступление в виде лишения свободы на срок болеепяти лет.
Запрещено занимать эту должность лицу, осужденному с лишениемсвободы на срок не менее одного года за искажение отчетных данных одеятельности предприятия, за обман или злоупотребление доверием и запреднамеренное банкротство, связанные с выполнением этим лицом функцийРуководителя GmbH, а также осужденному за аналогичные преступления,совершенные за пределами Германии.
В перечисленных случаях речь идет одействующем приговоре суда, когда судимость не снята, а лицо не помилованоили не реабилитировано.После принятияФедерального закона ФРГ от 23 октября 2008 г. № 1-2026 власти Германии расширили сферу действия запрета на профессиюРуководителя GmbHкак для лиц,ранее совершивших преднамеренноебанкротство, установленное приговором суда, так и для лиц, которые, исполняяфункции Руководителя , проявили сознательное неуважение к правопорядку исвоимбездействиемдопустилинеисполнениепредприятиемплатежныхобязательств, хотя последнее являлось платежеспособным, а также совершали119GmbH-Gesetz , Abschnitt 1. Errichtung der Gesellschaft, § 6 // http://www.gesetze-iminternet.de/gmbhg/index.html104действия, которые квалифицированы как обман или злоупотребление доверием.Перечисленные ограничения также распространены на лиц, претендующих надолжность РуководителяGmbH, но ранее осужденных за аналогичныепреступления за границей. 120ВторуюгруппуРуководителя,условий,составляютнеобходимыхегодлякомпетентностьзанятияидолжностипрофессиональнаяпригодность.121 Руководителем GmbH не может быть назначен любойгражданин,алишьлицо,обладающеедостаточнойпрофессиональнойквалификацией в области предмета деятельности Общества, способное лично исамостоятельно осуществлять права и обязанности Руководителя, вести делаобщества, обеспечивая принятие и исполнение им договорных обязательств.Профессиональная пригодность Руководителя определяется при назначении егона должность участниками GmbH, которые при принятии решения обязаныдействовать добросовестно в интересах общества и в целях сохранениястабильности гражданского оборота.
Важно заметить, что в случае причинениявредатретьимлицамдействиямиРуководителяGmbH,которыйбылпрофессионально непригоден, но назначен на должность участники обществанесут солидарную имущественную ответственность за причиненный вред в силу§ 31 Германского Гражданского уложения от 18 августа 1896 г. 122Одним из существенных признаковкомпетентного служения долгуРуководителя GmbH является степень допущения предпринимательского рискапри принятии решений и совершении действий от имени Общества.Хозяйственная деятельность GmbH направлена на достижение прибыли иоснована на принятии решений и осуществлении действий, последствиясовершения которых, как правило, не могут быть точно определены.
Рискнаступления120иныхпоследствийприсовершениисделокотноситсякRoth/Altmeppen. GmbHG. Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung(GmbHG). Kommentar. 6. Auflage. München: Verlag C. H. Beck 2009. S. 145–146.121Указанное сочинение. S. 147–148.122Bürgerliches Gezetzbuch (BGB). Buch 1. Abschnitt 1. Titel 2. § 31 // http://www.gesetze-iminternet.de/bgb/105обязательным элементам предпринимательской деятельности GmbH, такжеотносится и к ведению дел Руководителем как органом Общества, и находитсяв неразрывной связи с осуществлением предпринимательства.По мнению профессора Иоахима Бауэра ( Joachim Bauer) РуководительGmbH имеет относительно высокую степень свободы при выражении своеговолеизъявления при совершении коммерческих сделок от имени Общества, чтопредполагаеттщательное выяснение действительных обстоятельств всемиимеющимися в распоряжении фактическими и юридическими источникамиинформации для точного расчѐта экономических последствий от рискованногодействияи успешногорешения дела.Руководитель должен обладатьспособностью после тщательного выяснения действительных обстоятельств,взвешивания за и против принятия решения устранить угрозы для вредаимущественным интересамНормальныйGmbH и существованию Общества в принципе.предпринимательскийрискподразумевает:1)наличиепредпринимательского решения; 2) действие на благо общества; 3) действие наоснове уместной информации; 4)недопущение конфликта интересов междусубъектами Общества; 5) недопущение чрезвычайно значительных рискованныхрешений.123Ряд интересных соображений о риске отметил ФедеральныйВерховный Суд Германии в приговореотношении членов правления банкаот 06.04.2000 по уголовному делу вSparkasseВ., С.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
