Диссертация (1151156), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Добровольным осознанием своих прав и обязанностей правосознанием, лицо добровольно повинуется велению правовой нормы нетолько в силу возможного наступлениянеблагоприятных принудительныхпоследствий, но и признавая, что повиновение праву необходимо дляподдержания мирного сожительства всего общества. Но поскольку правовыепредписания не могут проникнуть во все стороны общественной жизни иустановить повсюду обязательные пределы, в здоровом разумном обществедолжны формироваться «добрые обычаи»и «морально верные нравы»,исполняемые всеми лицами, исходя из осознания общественного благополучияи почитания общественного мнения.
По мнению профессора И. А. Ильина,порядок в правоотношениях рассматривается как система взаимного духовногопризнания в сочетании105правовых и нравственных норм, что влечѐтНовицкий И.Б. Принцип доброй совести в проекте обязательственного права // Вестникгражданского права. - Санкт-Петербург: М.М. Винавер, 1916, № № 8.
- стр. 100-102106Ильин И. А. Теория права и государства. Москва: Издательство «ЗЕРЦАЛО», 2003, стр.94-9596формирование взаимного уважения и взаимного доверия.частноправовой сделки«Самая сущностьсостоит в доверчивом согласииопереть своѐполномочие на чужую обязанность и в готовности питать своею обязанностьючужое полномочие, но такое согласие есть уже доверие к другому, а такаяготовность, во-первых, предполагает доверие к себе, а во-вторых, притязает начужое доверие», -так объясняет профессор И. А. Ильин существо аксиомыправосознания о взаимном уважении и доверии.
107Основатель концепции психологического (интуитивного) права профессорЛ. И. Петражицкий стремился объяснить неразрывную взаимосвязь междуправом и нравственностью и выявить различия этих явлений, где правовозникает в результате эмоциональных психических переживаний субъектов иглавенствует над нравственностью. Право имеет атрибутивную природусознания правового долга - долженствование, т.е. такого поведения лица,которое не только свободно по отношению к другим лицам, но и придаѐт этомуповедению мотивационное стремление признания свободного осуществлениясвоих прав другими лицами с получением ими причитающихся им благ.Нравственность в интуитивном правезанимает место императивной этики,возлагая этические правовые обязанности на участвующих в отношениях лиц.Правосознание,такжеимеющееимперативно-атрибутивныйхарактер,существует в форме активной правовой мотивации, а именно, осознания праваодного лица как долга по отношению к другому лицу, и в форме пассивнойправовоймотивации,котораявыражаетсявосознаниилицомсвоегонравственного долга.
К реальным явлениям духовной жизни общества из числаправовых,императивно-атрибутивныхэмоциональныхпереживаний,двухсторонних объектных и субъектных представлений и проекций о должномповедении личности относится и справедливость. С сознательно-проекционнойточки зрения справедливость представляет собой в объективном смыслеинтуитивно-правовые нормы, а в субъективном смысле соответствующиеправоотношения, обязанности, правомочия и правопритязания,107Ильин И.
А. Указанное сочинение, стр. 358-359рассуждает97профессор Л. И. Петражицкий. Помимо значения интуитивно-правовой нормысправедливость означает похвальное свойство поведения и «добродетель»,стремление всегда действовать должным образом, по совести, одновременнопорицаяотрицательное поведение,тем самымсоответствоватьнормаминтуитивного права. 108На представления профессоров И. А. Ильина и Л. И. Петражицкого оявлении доброй совести и веры, взаимосвязинравственности и правовыхотношений в определѐнной степени повлияла правовая доктрина Германии, гдеобаучѐныхпродолжительноеисследовательской деятельностью.109времяпроживалиизанималисьОба учѐных признавали существеннуюзначимость субъективного осознания участниками правоотношений их долга пособлюдению объективно сложившегося общественного правового порядка,составляющего общепринятые правила поведения, деловые обычаи и правовыенормы.Исследование явления добросовестности в германском праве начинаетсяс особенности словарного значенияэтого понятия на немецком языке ивстречает в различных словаря несколько слов, имеющих такое значение, аименно: „Anständigkeit― , „Erlichkeit― , „Gutgläubigkeit― , „Gewissenhaftigkeit―110.При обратном переводе этих немецких слов на русский язык обнаруживаютсяследующиезначения:порядочность,честность,доверчивостьидобросовестность, т.е.
такие качества, которыми социальное добросовестноеповедение лица характеризуется обычно.108Петражицкий Л. И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности. СанктПетербург: Издательство «Лань», 2000, стр. 401-406109Томсинов В. А. Иван Александрович Ильин (1883-1954): Биографический очерк. В книгеИльина И. А. «Теория права и государства». Москва: Издательство «ЗЕРЦАЛО», 2003, стр. 1315, 30-60 ; Спиридонов Л. И. Честнов И.
Л. Петражицкий Л. И.: жизнь и научное наследие. Вкниге Петражицкий Л. И. Теория права и государства в связи с теорией нравственности.Санкт-Петербург: Издательство «Лань», 2000, стр. 3-5110Kettler S. H. Wörterbuch der Rechts- und Wirtschaftssprache. München: Verlag C. H. Beck,2006, S.
66; Daum/Schenk. Langenscheidt. Handwörterbuch Russisch. München: CPI-Clausen &Bosse, Leck, 2009, S. 140; компьютерная программа «Промт Профессионал 9.0»98Как уже указано выше, принцип добросовестности находится в основаниинемецкой правовой доктрины со дня принятия ГерманскогоГражданскогоуложения и поэтому имеет устойчивые традиции практического применения.Это основное положение сформулировано в общем виде в § 242 Гражданскогоуложения следующим образом, что Должник обязан произвести исполнениедобросовестно, принимая во внимание требования обычаев оборота. 111Таким образом,эта старинная традиция восходит к основному началуримского права, именуемому на латыни «Bona Fides» и означающему требованиетакого поведения лица в правоотношении, которое признаѐтся общепринятым инормальным другими лицами в конкретных обстоятельствах. В немецкомобществе признавались нормальными и общепринятыми действия лица,основанные на его добром намерении (совести) и правоотношения лиц,основанныена взаимном доверии.
Наряду с названными представлениямиримского права о «BonaFides», немецкая доктрина относит к содержаниюнедобросовестности субъективное осознание лицом неправомерности своегоповедения в правоотношении вопреки объективным общественно признаннымкритериямтакогоповедения.Принципдобросовестностиповеденияучаствующих лиц находится в основании гражданско-правовой сделки.Применениеэтого принципа основано на устойчивых представленияхнемецкого общества об основных правах личности и господствующихобщественных ценностях, о взаимности учѐта интересов участвующих вправоотношении сторон, о соответствии поведениядействующим правовымнормам и условиям заключѐнных договоров, о недопустимости неправомерногоповедения и направленности на предотвращение злоупотребления правом.Вэтомсмыслехарактерно,чтовправовыхнормах,вправоприменительной практике и в деловых обычаях основы доброй совести вгражданском правоотношении получили общее толкование в форме устойчивыхнемецких выражений «Treue und Glaube» и «guter111Glaube», что не являетсяBürgerliches Gezetzbuch (BGB), Buch 2, Abschnitt 1, Titel 1, § 242 // http://www.gesetze-iminternet.de/bgb/99буквальным переводом русского слова «добросовестность».Немецкое слово«Treue» означает в буквальном переводе «верность»,слово «Glaube»переводится как «вера» или «доверие», а сочетание этих слов может иметьбуквальный перевод «принимать на веру».
112 Словно законодатель и обществоГермании молчаливо признали взаимное доверие и заведомую честностьучаствующих в гражданском правоотношении лиц, в поведении которыхковарство, лукавство и обман исключаются по определению. Здесь довериевыступает ключевым элементом, где общество не по принуждению, а осознаннопридерживается определѐнной системы нравственных ценностей, что какследствиепозволяет каждому члену такого общества полагаться напредсказуемое и честное поведение друг друга в правовом отношении.Немецкое общество характеризуется высоким уровнем доверия, основанным нарациональной бюрократической системе, эффективной социальной рыночнойэкономике, квалифицированной образовательной системе и производственномобучении, на уважении к правам друг друга, а также на устойчивых традицияхколлективизма во всех сферах жизни. Закономерности высокого уровня доверияобщественных отношений в Германии обуславливают естественное отношениенемецких граждан к общепринятым правилам добросовестности.Рассматриваемый § 242 Гражданского уложения об основных началахдобросовестности является общим правиломприменениювнемецкомкорпоративномчастногоправе,права и подлежитзакрепляяпринципдобросовестного поведения для Руководителя GmbH , не дублируя этой нормы втексте Закона о GmbH.По смыслу общего правила о добросовестностиРуководитель замещает должника в обязательственном правоотношении наосновесубъективного осознания Руководителем его долга по соблюдениюобъективно сложившегося общественного правового порядка.
В силу этогоповедениеРуководителя GmbHимеет активную правовую мотивацию,поскольку выражается в служении долгу по соблюдению прав Участников и112Daum/Schenk. Langenscheidt. Handwörterbuch Russisch. München: CPI-Clausen & Bosse,Leck, 2009, S. 945, 1248100GmbH, и имеет пассивную правовую мотивацию, которая выражается вслужении нравственному долгу в обществе в целом. ДобросовестностьРуководителя определяется объективными показателями его деятельности, неотносящимися к его субъективным способностям. Следовательно,добросовестного поведения не подлежатдляоценке его некомпетентность,недостаточный профессионализм или неопытность, а также небрежность илинеосторожность при выполнении функциональных обязанностей. Пределыдобросовестности Руководителя объективно предполагаются и не установленыконкретной императивной нормой закона, а предусматриваются предписаниямиустава GmbH,договора с Руководителем, обычаями делового оборотаисодержаться в иных корпоративных правовых актах, являясь ограничениямиволеизъявления Руководителя диспозитивного характера.Наряду с изложенным содержаниемпринципадобросовестностиповедения к числу трѐх основополагающих правил поведения РуководителяGmbH,распространяющих своѐ действие на позитивную юридическуюответственность этого лица, можно сформулировать принципы тщательностиведения дел и компетентного служения долгу.
Основное правило тщательностиРуководителя GmbH сформулированоРуководительв § 43 Закона о GmbH так, чтоимеет обязанности при ведении дел Обществапроявлятьтщательность аккуратного делового человека. 113Масштаб тщательности в деятельности Руководителя GmbH проявляетсвою общеобязательность и относимость к каждому хозяйственному обществу,определѐнность, содержательность и системность применения, что позволяетквалифицировать тщательность ведения дел в качестве одного из принципов(руководящих положений, основных правил) германского корпоративного права.Масштаб или стандарт тщательности Руководителя GmbH охватывает своимрегулированием всю его деятельность без исключенияследующих императивных установлениях: 1) ви проявляется всознательном обеспеченииGmbH-Gesetz , Abschnitt 34.
Vertretung und Geschäftsführung. § 43 // http://www.gesetzeim-internet.de/gmbhg/index.html113101Руководителем законности деятельности Общества при выполнении публичноправовых обязанностей Обществом и во внутренней организации деятельностиGmbH;2) в доверительном (фидуциарном)самостоятельном восприятииРуководителем чужих имущественных интересов Участников GmbH; 3) всоответствии предпринимательского риска принятых Руководителем решенийпредмету деятельности, величине GmbH и его предпринимательским целям; 4) внаправленности деятельности Руководителя на достижение коммерческойвыгоды GmbH и на содействие в использовании его деловых шансов;строгом соблюдении Руководителем5) вконфиденциальности информации опланах, производственных секретах и коммерческой тайне GmbH;6)вприоритете интересов GmbH над собственными интересами Руководителя вслучае потенциального конфликта таких интересов.114В субъективномотношении к порученному делу содержится поведение Руководителя спризнаками тщательного исполнения.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
