Диссертация (1151156), страница 15
Текст из файла (страница 15)
75Последний пример из судебной практики демонстрирует формированиевзгляда российской юстиции на определяющее значениеРуководителя Общества за правомерное,ответственностиинициативное и добросовестноеисполнение им функциональных обязанностей в интересах Общества и егоучастников. Суд оценивал не только виновность исполнительного органа ипричиннуюсвязьхозяйственногоснаступившимиобщества,ноинегативнымиисследовалпоследствиямистепеньзаботливостидляиосмотрительности ответчика при исполнении им обязанностей директора, атакже устанавливалупречность его волеизъявления для коммерческихинтересов Общества.Более развѐрнутое представление об ответственности, не как обустановлении системы наказаний за прошлое поведение, а как о добросовестноминициативном правомерном поведении Руководителя GmbH, его компетентномслужении долгу при тщательном ведении дел признаѐтся нормами немецкогозаконодательства.75ОсновныеположенияопозитивнойюридическойПостановление Президиума ВАС РФ от 06.03.2012 N 12505/11 по делу N А56-1486/2010 //СПС «Консультант плюс»74ответственности Руководителей GmbH содержатся в Германском ГражданскомУложении и в Законе о GmbH, а нормы о ретроспективной ответственностисодержаться не только в Германском Уголовном Уложении, но и также вЗаконе о GmbH.76Позитивная юридическая ответственность Руководителяоснована на соблюдении им базовыхдобросовестностьповедения;2)принципов поведения,компетентноеслужениеа именно: 1)долгуи3)тщательность ведения дел.Добросовестность поведенияв гражданском обороте является общимправилом частного права, установленным § 242 Гражданского уложения, чтодолжник обязан произвести исполнение добросовестно, принимая во вниманиетребования обычаевоборота.77Применительно к корпоративномуправудобросовестность представляет собой устойчивое представление о деятельностиРуководителя GmbHотвечающеекакодолжномотношении к службе, тем самыминтересам Общества, его кредиторов, немецкого общества вцелом и самого Руководителя.
Правоотношения Участников GmbH, кредиторови иных заинтересованных лиц основаны наРуководителя,правосознаниепротиворечии сожиданиямикоторогоневере в должное поведениепозволяеттретьих лиц инарушатьдействоватьвсуществующийправопорядок.Принцип компетентного служения долгу Руководителя GmbH выражаетсяв установлениистатусных и квалификационных требований к нему. Наосновании части 2 § 6 Закона о GmbH ограничивается право занятия должностиРуководителя для определенной категории лиц, тем самымустанавливаетсяправило запрета на профессию, влекущее законное ограничение дееспособноститаких лиц.78 Вторую группу условий, необходимых для занятия должности76Bürgerliches Gezetzbuch (BGB) // http://www.gesetze-im-internet.de/bgb/ , GmbH-Gesetz//http://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/index.html ;Strafgezetzbuch//www.gesetze-iminternet.de/bundesrecht/stgb/gesamt.pdf77Bürgerliches Gezetzbuch (BGB), Buch 2, Abschnitt 1, Titel 1, § 242 // http://www.gesetze-iminternet.de/bgb/78GmbH-Gesetz, Abschnitt 1.
Errichtung der Gesellschaft, § 6//http://www.gesetze-iminternet.de/gmbhg/index.html75Руководителя,пригодность.79гражданин,асоставляютегокомпетентностьипрофессиональнаяРуководителем GmbH не может быть назначен любойлишьлицо,обладающеедостаточнойпрофессиональнойквалификацией в области предмета деятельности Общества, способное лично исамостоятельно осуществлять права и обязанности Руководителя, вести делаОбщества, обеспечивая принятие и исполнение им договорных обязательств ипублично-правовых обязанностей GmbH.Основываясьнавышерассмотренныхповедения и компетентного служения долгу,принципахдобросовестностинемецкая правовая доктринаобязывает Руководителя проявлять при ведении делGmbHтщательностьдобропорядочного делового человека, что императивно установлено частью 1 §43 Закона о GmbH.80Масштаб тщательности Руководителя относится кюридическим понятиям, неизвестным российскому праву, но в немецкойдоктрине неизменно используется со дня принятия Закона о GmbH (1892 год) иимеет устойчивые традиции в коммерческом обороте.
Значение слова«тщательность» (нем. – die Sorgfalt 81) в русском языке означает выполненную сбольшой старательностью и точностью качественную работу. 82тщательностиприменительнокРуководителюGmbHТребованиеподразумеваетстарательное, аккуратное и точное ведение дел Общества. Требованиетщательностиведениядел,каксосуществующееспринципомдобросовестности, является объективным условием деятельности РуководителяGmbH и предъявляется ему независимо от качеств лица, занимающегодолжность,как то квалификация, возраст, опыт илидобросовестность подразумевает честное, т.е.способности. Еслибеспорочное и искреннееисполнение своих обязанностей, то тщательность ведения дел характеризуется79Roth/Altmeppen. GmbHG. Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung(GmbHG).
Kommentar. 6. Auflage. München, 2009, S. 147–148.80GmbH-Gesetz , Abschnitt 3, Vertretung und Gesellschaftführung § 43 // http://www.gesetzeim-internet.de/gmbhg/index.html81Daum/Schenk. Langenscheidt. Handwörterbuch Russisch. München: CPI-Clausen & Bosse,Leck, 2009, S. 120382Ожегов С. И., Шведова Н.
Ю. Толковый словарь русского языка. РАН. Институт русскогоязыка им. В. В. Виноградова, 4-е издание. Москва: 2006, стр. 81876наибольшей аккуратностью и старательностью при выполнении должностныхфункций.Ретроспективная ответственность Руководителя GmbH в немецком правеявляется последствием виновного и противоправного поведения этого лица.Главным условием для возложения ответственности на Руководителя (общимправовым еѐ основанием) является часть 1 § 823 Германского гражданскогоуложения,устанавливающаячтолицо,котороеумышленноилипонеосторожности противоправно причинит вред жизни или здоровью, посягнѐт насвободу, собственность или иное право другого лица, обязано возместитьпотерпевшему причинѐнный вред.83В немецкой правовойдоктринепротивоправность квалифицируется как субъективное недозволенное действие(бездействие) субъекта, т.е.
проявление его активного поведения в оцениваемомсобытии. В содержание правонарушенияРуководителя включаются: 1)нарушение принципов добросовестности поведения, тщательности ведения дели компетентности служения долгу в деятельности исполнительного органа; 2)неисполнениеобязанностей;(ненадлежащееисполнение)этимлицомконкретных3) причинение вреда GmbH, включая угрозу признания GmbHнеплатѐжеспособным; 4) причинение со стороны GmbH вреда третьим лицам ипубличномуправопорядку.ВлекущимответственностьРуководителяобстоятельством признаѐтся нарушение основных правовых ценностей на жизнь,здоровье, свободу, собственность, а именно, факт причинения такого вредаGmbH, в результате которого утрачено или повреждено (уменьшено) имущество(имущественные и неимущественные права) Общества, ограничены (утрачены)допуск к отдельным видамкоммерческой деятельности или конкурентныевозможности и преимущества GmbH.
Виновность Руководителя выражается вего активном поведении в оцениваемом событии и наличии причинной связимежду83активнымидействиямиРуководителяинаступившимиBürgerliches Gezetzbuch (BGB) , Buch 2, Abschnitt 8, Kapitel 3, Unterkapitel 3, Titel 27, § 823// http://www.gesetze-im-internet.de/bgb/77неблагоприятными последствиями для GmbH в виде причинѐнного вреда илиупущенной выгоды.Расширяет пределы ответственности Руководителя при совершениинедозволенных действий § 826 Германского гражданского уложения, которымустанавливается что лицо, которое умышленно причинит другому лицу вредспособом, противоречащим добрым нравам, обязано возместить причинѐнныйвред.84 Основой этой нормы закона является соблюдение общего принципадобросовестности и сложившихся деловых обычаев, а еѐ применение на фактахпреднамеренной противоправности в прошлом поведении Руководителя.Существенный элемент защиты интересов кредиторов и иных третьихлиц от противоправностив деятельности GmbH составляет сочетаниегражданско-правовой ответственности за причинение вреда и уголовной(карательной)ответственностиРуководителяGmbH за совершениепреступлений.
Среди характерных отличительных признаковуголовно-правовойдоктрины,относимыхкнастоящемугерманскойисследованию,выделяются следующие: 1) перечень элементов (признаков) преступления невключает в себя общественной опасности и наказуемости деяния; 2) устойчивыетрадиции нормативного понятиявключениевсоставвины как элемента преступления; 3)имущественныхделиктовдеяний,прикоторыхимущественный вред является предполагаемым, а не обязательным (формальныесоставы) ; 4) отдельная характеристика видов преступлений путѐм бездействиякак неосуществления Руководителем должного поведения;5)число видовпреступлений Руководителя GmbH, включая имущественные деликты, заметношире; 6) широкое применение превентивной меры общественной безопасностив виде запрета заниматься профессиональной деятельностью единоличногоисполнительного органа GmbH на различные сроки.Задача устойчивости и стабильности коммерческого оборота в Германиитакже обеспечивается специальными нормами о давности привлечения к84Bürgerliches Gezetzbuch (BGB) , Buch 2, Abschnitt 8, Kapitel 3, Unterkapitel 3, Titel 27, § 826// http://www.gesetze-im-internet.de/bgb/78ответственности единоличного исполнительного органа.
Так, в российскомправе действуют общий трѐхлетнийгражданско-правовойсрок исковой давности для возложенияответственности,85двухлетнийсрокдавностивотношении преступлений небольшой тяжести и шестилетний срок давности вотношениипреступлений средней тяжести.86В Германском Гражданскомуложении также предусмотрен общий срок исковой давности в три года ( § 195ГГУ ).87В отношенииисковых требований к РуководителюGmbH оприменении мер гражданско-правовой ответственности установлен болеедлительный срок давности продолжительностью пять лет на основании § 43 (4)Закона о GmbH.88Отсчѐт срока давности начинается с момента окончаниякалендарного года, в котором возникло требованиеикредитор узнал обобосновывающих это требование обстоятельствах и о должнике или должен былузнать об этом, если бы не проявил грубую неосторожность.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
