Диссертация (1151156), страница 12
Текст из файла (страница 12)
52Исследуя тему правосубъектностиустановить особенности,праваГермании.руководителя GmbH, также можносвязанные с изложенной отраслевой кодификациейСферойрегулированияторговогоправаявляютсяэкономические отношения между предпринимателями (коммерсантами), а приотсутствии положений торгового права нормы гражданского права применимы кэтим отношениям в качестве общих, т.е. субсидиарно.
В гражданском праве егосубъектами традиционно выступают физические и юридические лица, но иторговое право имеет участников торгового оборота, которыепризнаютсясубъектами торгового права. Исходя из предмета регулирования торговогоправа, к таковым относятся только лица, которые от своего имени и на свой риск52Muster Anstellungsvertrag.
IHK Hessen www.ihk-hessen.de/ , Muster Anstellungsvertragwww.standardvertraege.de/ , Muster Geschäftsführersvertrag-GmbH www.mediaintown.de/58занимаются коммерческой деятельностью, т.е. самостоятельной, долгосрочнойдеятельностью определѐнного вида,рассчитанной на получение прибыли, ноне относящейся к науке, искусству или творчеству.В Германии слово«предприниматель» (der Unternehmer) не имеет широкого распространения, вотличие от слова «коммерсант» (der Kauffman, der Handler) и последнееопределение более приемлемо в переводах на русский язык.
В общепринятомтолковании § 1 Торгового уложения Германии (Книга 1. Раздел 1) определение«коммерсант» в равной степени относится к физическим и юридическимлицам.53 В первом разделе Торгового уложения устанавливаются следующиетри вида основных субъектов торгового права: 1) лица, которые занимаютсякоммерческойдеятельностьюбезправоустанавливающейрегистрациивторговом реестре (das Handelsregister), признаваемые коммерсантами в силузакона; 2) лица, внесѐнные в торговый реестр по добровольному их заявлению,хотя бы и не занимающиеся коммерческой деятельностью; 3) юридические лица,относимые к коммерсантам в силу правовой формы.
Но и этим перечислениемсостав субъектов торгового права не ограничивается, поскольку сюда относятсяи вспомогательные субъектыторгового права: 1) торговые служащие(вспомогательный персонал); 2) лица, имеющие доверенности, в том числеПрокуру (der Prokura), о которой речь пойдѐт ниже; 3) коммерческие и торговыепредставители коммерсанта.54Кчислунеизвестныхдляроссийскогоправа,ноширокораспространѐнных в торговом праве Германии форм представительстваотносится институт «Прокура» (der Prokura), традиционно применяемый вдеятельности GmbH и поэтому представляющий интерес для данногоисследования. Прокуройименуетсяпрямое заявление в письменной формевладельца торгового дела или его законного представителя о предоставленииполномочий физическому лицу (Прокурист)53на участие в судебных иHandelsgesetzbuch.
Erstes Buch. Handelsstand. Erster Abschnitt. Kaufleute. § 1.http://www.gesetze-im-internet.de/hgb/index.html54Жалинский А. Э., Рѐрихт А. А. Введение в немецкое право. Москва; Издательство «Спарк»,2001, стр. 47159внесудебных делах и юридических действиях всех видов, которые связаны сведением коммерческой деятельности. 55. Применительно кGmbH назначениепрокуристов является компетенцией собрания участников общества. В словареЭдмунда Даума и Вернера Шенка слово «der Prokura» переводится на русскийкак «генеральная торговая доверенность», 56 в компьютерной программе «ПромтПрофессионал 9.0» это же слово переводится как «доверенность», а словарьШтефана Кеттлера считает правильным при переводе применять в русскомязыкеновоеслово«Прокура».
57ПравиламиТорговогоуложенияустанавливается, что лицо, назначившее прокуриста, обязано подать заявление всуд о предоставлении прокуры и о внесении записи в торговый реестр.Прокурист передаѐт в суд для хранения образец своей подписи с указаниемфирменного наименования и дополнением о прокуре. Прокура не подлежитпередаче другому лицу и не прекращается смертью владельца торгового дела .Заявление о прекращении прокуры и внесении записи в торговый реестр должнобыть подано в том же порядке, что и предоставлении прокуры. 58Объемполномочийпрокуристанесодержитограничений,устанавливаемых законом, за исключением права на отчуждение и обременениеземельных участков, которое должно быть согласовано с коммерсантом, в томчисле с GmbH.
При этом прокурист не ограничен в праве на приобретениеземельных участков, предназначенных для производственной деятельностиобщества. Прокурист ведѐт любые коммерческие дела GmbH, в том числе: 1) бездоверенности действует от имени Общества, в том числе представляет егоинтересыисовершаетсделки;2)выдаетдоверенностинаправопредставительства от имени Общества, в том числе доверенности с правом55Handelsgesetzbuch. Erstes Buch.
Handelsstand. Fünfter Abschnitt. Prokura undHandlungsvollmacht. § 48-49// http://www.gesetze-im-internet.de/hgb/index.html56Daum/Schenk. Langenschiedt. Handwoerterbuch Russisch. München: CPI-Clausen & Bosse,Leck, 2009, S. 112657Kettler S. H. Wörterbuch der Rechts- und Wirtschaftssprache. München: Verlag C. H. Beck,2006, S. 37158Handelsgesetzbuch. Erstes Buch. Handelsstand. Fünfter Abschnitt. Prokura undHandlungsvollmacht.
§ 50-53// http://www.gesetze-im-internet.de/hgb/index.html60передоверия; 3) принимает решения о назначении на должности работниковGmbH, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагаетдисциплинарные взыскания; 4) осуществляет иные полномочия в коммерческихделах GmbH. Однако, прокурист не имеет права выдавать вторую прокуру,изменять предмет деятельности GmbH, принимать в общество и исключать изнегоучастников,продаватьGmbHкакпредприятие,преобразовать,реорганизовать или прекратить деятельность общества, утверждать его годовойбаланс, заявлять о неплатѐжеспособности GmbH .
Не обладая правом на выдачувторой прокуры, прокурист уполномочен выдавать иные торговые доверенностина ведение поверенными лицами отдельных видов коммерческих дел. этивидовые торговые доверенности не подлежат занесению в торговый реестр.Прокура не может ограничиваться в отношениях с третьими лицами и GmbHстановится обязанным по сделкам, совершѐнным на основании прокуры.Однако,если в исключительных случаях полномочия прокуриста посовершению сделок ограничены решением собрания участников GmbH, тогдасобрание участников общества имеет право на иск к прокуристу о возмещенииубытков, однако бремя доказывания обстоятельств, влекущих ответственностьпрокуриста, возлагается на GmbH.Можно отметить следующие различия в компетенции РуководителяGmbH, назначенного собранием участников, и лица, действующего на основаниипрокуры, выданной этим Обществом. Формально Руководитель GmbH являетсяодним из органов Общества и влияние его действий наволеизъявлениеОбщества в коммерческом обороте значительнее, чем деятельность прокуриста,приводящего к реальности исполнения решения органовGmbH.
Кромепринятия решения о назначении Руководителя GmbH, собрание участниковзаключаетс ним договоробисполненииобязанностейРуководителя,квалифицируемый как должностной договор, а при назначении прокуриста ондействует на основаниипрокурыи договор с ним может не заключаться.Являясь одним из органов GmbH, Руководитель общества представляет его вотношениях с прокуристом, а не наоборот. В то же время полномочия61Руководителя GmbH могут быть ограничены внутренними решениями собранияучастников, что не свойственно неограниченному объѐму полномочий прокуры.И если полномочия Руководителя GmbH были ограничены решением собранияучастников, которое Руководителем не исполнено, то он становится обязаннымвозместить участникам GmbH причинѐнный вред в порядке регресса.Нормами Закона о GmbH не исключается, что собрание участниковобщества может поручить ведение дел общества прокуристу, не назначаяРуководителя GmbH.
В этом случае единоличным исполнительным органомGmbH становится прокурист, действующий на основании прокуры, чтосохраняетизложенныеразличиявправовомположениипрокуриста,действующего в должности Руководителя Общества. Сложнее классифицироватьстатуспрокуриставслучае,еслисобраниемучастниковназначениРуководитель GmbH и прокурист, что также иногда встречается на практике. Вэтом случае разделение компетенций между РуководителемпрокуристомзаключаетсяввозложениинаРуководителяGmbH ивнутреннихвнесудебных и судебных дел Общества, и в ведении прокуристом внешнихкоммерческих внесудебных дел, исходя из коммерческого предназначенияпрокуры.Также установлено, что Руководителями GmbH могут выступатьодин или несколько участников общества, которые имеют эти полномочия наосновании учредительного договора GmbH и могут быть освобождены от этихобязанностей только при изменении этого договора.59Таким образом, содержание компетенции Руководителя GmbH позволяетквалифицироватьзанятиеимправовогоположенияединоличногоисполнительного органа этого Общества.
Доктрина германского корпоративногоправа поддерживает органическую теорию юридического лица и признаѐт егоструктурно обособленной иоформленной частью Руководителя GmbH,положение которого характеризуется сложным юридическим составом. В силуизложенной классификации субъектов торгового права, Руководитель GmbHGmbH-Gesetz, Abschnitt 1. Errichtung der Gesellschaft, § 6 // http://www.gesetze-iminternet.de/gmbhg/index.html5962относится ко второй группе вспомогательных субъектов торгового права, личноведѐт судебные и внесудебные дела этого Общества и осуществляет иныеюридические действия всех видов, связанные с коммерческой деятельностьюGmbH,наоснованиизарегистрированноговпрямогозаявленияторговомреестре.участниковПоложениеОбщества,единоличногоисполнительного органа GmbH,при котором эта должность не занятаконкретным физическим лицом,именуется в германской правовой наукепассивной правовой легитимацией, а при занятии такой должности физическимлицом именуется активной правовой легитимацией.При пассивной правовойлегитимации субъектами правоотношений являются само Общество и егоУчастники.
Появление конкретного лица на должности Руководителя GmbH иосуществление им активной деятельности в интересах Общества именуетсяактивнойправовойлегитимациейисвязываетвозложениеправовыхпоследствий на лично на это физическое лицо.Установленная законодательством норма о возложении обязанностейисполнительного органа GmbH на прокуриста, действующего на основаниипрокуры, отвечает потребностям современного гражданского оборота ирасширяетфункциональныеисполнительногоорганавозможностиGmbH.НоуправленческихзаконодательстводействийГерманиинепредусматривает возможности возложения обязанностей исполнительногооргана GmbH на коллегиальный орган управления или управляющуюорганизацию, тем самым закрепляя конкретное физическое лицо, ответственноеза добросовестное и компетентное осуществление функций Руководителя.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
