Диссертация (1151156), страница 10
Текст из файла (страница 10)
Тем самым подограниченной ответственностью участников подразумевался не только размервклада в уставный капитал общества, но и размер дополнительных взносов, еслиучредительными документами и решением общего собрания участников таковыебыли предусмотрены.Особенностью организации управления ранних немецких GmbH явилосьто обстоятельство, что четкого разграничения компетенции между его органами48управленияне существовало.Собрание участников могло принять крассмотрению любой вопрос деятельности GmbH, и решение принималосьпростым большинством голосов, где каждый участник имел количество голосов,пропорциональное номинальной стоимости его доли в уставном капитале.Широко было распространено принятие решений общего собрания посредствомписьменного опроса участников, который не допускался лишь при рассмотрениивопроса об изменении учредительного договора.
Учредительным договоромназначался один или несколько участников-распорядителей, которые выступалиисполнительным органом общества и управляли текущей деятельностьюобщества, т. е. участники-распорядители руководили обществом весь период егодеятельности, а не определенный выборный срок. В тех случаях, когдаучастников-распорядителей было несколько, немецкий закон не допускалпринятия решений единолично одним из участников-распорядителей, даже еслиобществу угрожал значительный ущерб.40Положениями Законао GmbH в структуре органов этого обществазакреплены два обязательных субъекта: Собрание участников (§ 48)иРуководитель GmbH (§ 6) . 41 Последний не именуется исполнительным органомGmbH, однако буквальное толкование и сравнение компетенций обеих органовуказывают на ведение Руководителем текущих делGmbH, свойственныхединоличному исполнительному органу российского общества с ограниченнойответственностью.Нормами Закона о GmbH определено, что во внесудебных и в судебныхделах GmbH представляют «Управляющие» (der Geschäftsführer).
В этой связипредставляет интерес буквальное толкование перевода с немецкого на русскийязык из различных источников немецкого слова «der Geschäftsführer». Внеофициальной публикации Закона о GmbH, предложенной профессоромВилфридом Бергманном ( Wilfried Bergmann ), в переводе Е.А.Дубовицкой,40Карташов М. А. Общество с ограниченной ответственностью. Историко-правовой аспект.Санкт-Петербург: Издательский дом СПбГУ, 2012, стр. 94-9741GmbH-Gesetz // http://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/index.html49«Geschäftsführer» обозначается в качестве «Управляющий».Эдмунда Даума и Вернера Шенкаэто немецкое слово42В словареимеет обозначение«Руководитель общества», 43 в словаре юридических и экономических терминовШтефана Кеттлера это немецкое слово имеет такое же обозначение , 44 а вкомпьютерной программе «Промт Профессионал 9.0» это же слово переводитсяв двух вариантах «Руководитель общества» или«Коммерческий директор».Исходя из буквального перевода, русское значение «Управляющий» не являетсяправильным потому, что основная часть слова составляет глагол «управлять»,что в переводе на немецкий язык из указанных источников означает «verwalten»или «leiten».
Напротив, немецкий глагол «führen» обозначает на русском языке«вести» или «руководить», поэтому представляется более обоснованнымперевод немецкого понятия «Geschäftsführer» в качестве обозначения на русском«Руководитель GmbH». Данное утверждение имеет не только филологическуюоснову, но и может быть обосновано содержанием компетенции РуководителяGmbH, исследуемой ниже.Одновременно с принятием решения о создании GmbH его участникиназначают Руководителя, сведения о которомподлежит обязательномуотражению либо в учредительном договоре, либо в заявлении о внесении GmbHв торговый реестр. Ведение торгового реестра осуществляют суды, которыепроводят юридическую экспертизу учредительных документов GmbH исведений о Руководителе.
Руководителем GmbH может быть исключительнофизическое лицо, но Общество может иметь одновременно и несколькихРуководителей. В этом качестве может выступать один или несколькоучастников GmbHизачастуюРуководителями выступают все участникиGmbH, которые утверждали учредительный договор. Этот договор и заявление42Книга 2. Торговое уложение Германии. Закон об акционерных обществах.
Закон обобществах с ограниченной ответственностью. Закон о производственных и хозяйственныхкооперативах. Перевод с немецкого. Основатель и составитель серии – Вилфрид Бергманн.Москва, Волтерс Клувер, 2005, стр. 46843Daum/Schenk. Langenschiedt. Handwörterbuch Russisch. München: CPI-Clausen & Bosse, Leck,2009, S. 917, 93944Kettler S. H. Wörterbuch der Rechts- und Wirtschaftssprache. München: Verlag C. H.
Beck,2006, S. 145, 16650о внесении GmbH в торговый реестр подписываются всеми участниками иподлежат удостоверению нотариусом, который подаѐт необходимые документыв участковый суд по месту нахождения GmbH.Одновременно с заявлением о внесении GmbH в торговый реестрРуководитель GmbHписьменно подтверждает суду, что он предоставляетполные сведения о себе и что не имеется ограничений для назначения этого лицаРуководителем. Такие ограничения установлены § 6 (2) Закона о GmbH и недопускают занятие должности Руководителя следующим лицам: 1) ограниченноили полностью недееспособным лицам, над которыми установлено опекунство;2) лица, осуждѐнные за преступления против неплатѐжеспособности, в течениепяти лет после вступления приговора в законную силу; 3) лицам, которымзапрещенозаниматьсяпрофессиональнойпредпринимательскойдеятельностьюадминистративного органа.45наоснованииилиопределѐннойрешенияВ заявлении указываются полноесудаилиимя, датарождения и адрес Руководителя, представляется образец его личной подписи исостав его полномочий на представительство.
Например, в случае назначенияодного Руководителя ему может быть предоставлено право на исключительноепредставительство.Руководитель GmbH может быть в любое время отозван без ущерба длятребований по имеющимся договорам GmbH, а о любом изменении составаРуководителей или об окончании срока их полномочий в изложенном порядкеподаѐтся заявление в суд для регистрации изменений в торговом реестре. Вслучаедобровольногоувольненияилиосвобожденияотисполненияобязанностей Руководителя, на Общество возложена обязанность податьзаявление в суд об изменении сведений о Руководителе с указанием лица,который будет исполнять такие обязанности. При отсутствии такого заявления всудебном порядке может быть определѐн фактический Руководитель GmbH, с45GmbH-Gesetz , Abschnitt 1, § 6 // http://www.gesetze-im-internet.de/gmbhg/index.html51действиями которого и будут связаны правовые последствия для деятельностиGmbH в гражданском обороте.Широкое распространение в немецком корпоративном праве получилопонятие «фактический Руководитель GmbH», т.е.
лицо, которое не заявленотаковым в торговом реестре, но в действительности осуществляющее текущееруководство деятельностью Общества. Такое реальное положение дел имеетместо в случаях, когда GmbH имеет единственного участникаили один изучастников владеет значительным количеством долей уставного капитала,позволяющим принимать в его пользу любые решения на общем собранииучастников GmbH. Господствующей является позиция, что правовое положениетакого фактического Руководителя определяется не наличием трудовогодоговора Общества с каким-либо физическим лицом, именуемым «подставнымлицом»(Strohmanngeschäftsführer),адействительнымосуществлениемопределѐнным лицом управленческих функций, свойственных по содержаниюРуководителю GmbH.Такая ситуация не имеет прямой нормы в Законе оGmbH, однако находит широкое толкованиесудебной практикеВольфгангав немецкой литературе и вкак пассивная легитимация.Цѐлльнера(WolfgangПо мнению профессораустановлениеZöllner)фактическогоРуководителя GmbH имеет правовое значение для правильных решений вобласти внутренней компетенции и внешнейответственности единоличногоисполнительного органа Общества перед его кредиторами.46В частности, еслиGmbH имеет одного участника, то такое общество именуется Einmanngesellschaft– компания одного лица, в связи с чемподлежит выяснению правоединственного участника GmbH давать прямые указания по руководствуОбществом, фактически выполнять задачи Руководителяна поведение GmbH в гражданском обороте.положенияделпозволяетсправедливои оказывать влияниеОбнаружение действительногоиобъективноопределятьдействительную волю исполнительного органа по установлению гражданских46Dr.
Baumbach/Dr. Hück. GmbH-Gezetz betreffend die Gezellschaften mit beschränkter Haftung.19. Aufgabe. München: Verlag C. H. Beck, , 2010, § 46, S. 879-88252прав и обязанностей GmbH и правильно разрешать спорные правовые ситуацииповозложениюперсональнойответственностизапричинениевредаимущественным интересам кредиторов GmbH.Изложенный подход был воспринят авторами ПроектаФедеральногозакона № 47538 - 6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью ичетвертую Гражданского кодекса РФ, а также в отдельные законодательныеакты РФ», разработанного Советом при Президенте РФ по кодификации исовершенствованию гражданского законодательства.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
