Диссертация (1151156), страница 11
Текст из файла (страница 11)
Новой нормой статьи 53.1первой части ГК законопроекта было предложено введение понятия «Лица,контролирующего деятельность юридического лица».Таковым предлагалосьопределить(черезлицо,котороепрямоиликосвеннотретьихлиц),самостоятельно или совместно со своими связанными (аффилированными)лицами имеет возможность определять действия (решения) такого юридическоголица. В частности, в силу прямого или косвенного преобладающего участия вего уставном капитале, на основании договора, в силу возможности даватьобязательные для такого юридического лица указания, в силу возможностиопределять избрание (назначение) единоличного исполнительного органа(управляющей организации или управляющего) и (или) более половины составаколлегиального органа управления такого юридического лица. Предлагаемыминормами статьи 53.4 части первой ГК РФ этого законопроекта устанавливалось,что контролирующее лицо несет солидарную с подконтрольным юридическимлицом ответственность по обязательствам подконтрольного лица, возникшим изсовершенных им действий, в том числе в случаях: когда такие действиясовершеныилибездействиедопущеновоисполнениеуказанийконтролирующего лица (1); совершение действий направлено на ограничениеответственности контролирующего лица, которую оно понесло бы, если быдействия были совершены самим контролирующим лицом, и при этом такимидействиями причинен вред другому лицу (2); контролирующее лицо было53обязано предотвратить причинение вреда другому лицу при совершениидействий подконтрольным лицом, однако не сделало этого ( 3).
47Однако , более двух лет этот законопроект находился на рассмотренииГосударственной Думы РФ, а названные нормы так и не были приняты визложенной редакции.понятия«Лица,Предложения автором Концепции о введении новогоконтролирующиедеятельностьюридическоголица»идетализации их ответственности были исключены из последней редакции этогозаконопроекта. В новом Федеральном законеот 05.05.2014 N 99-ФЗ привнесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса сохраненолишь одно положение, согласно которомулицо, имеющее фактическуювозможность определять действия юридического лица, включая возможностьдавать указания единоличному и членам коллективного органа управления,обязано действовать в интересах юридического лица разумно и добросовестно инесет ответственность за убытки, причиненные юридическому лицу по еговине.48В германском праве оперируют понятиями «линия (направление) дел» и«ведение дел», гденаправлениепредназначеноСобранию участниковGmbH предназначено создавать(вектор) движения юридического лица, а его Руководителювести делаGmbH.Собрание участников определяетпредпринимательскую политику GmbH, а Руководитель осуществляет текущееведение дел, которое ограничено лишь направлениями предпринимательскойполитики, установленнымиСобранием участников.
Таким образом, подпонятием «ведение дел» подразумевается любое фактическое или юридическоедействие Руководителя,47которое не относится к компетенции СобранияПроект Федерального закона N 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую,третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельныезаконодательные акты Российской Федерации» (редакция, внесенная в ГД ФС РФ), статья 1пункт 24) // СПС «Консультант Плюс»48Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первойГражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельныхположений законодательных актов Российской Федерации». Собрание законодательства РФ,12.05.2014, N 19, ст.
2304, ст. 1 п. 8)54участников.49Германский Закон о GmbH применяет наравне с понятием«компетенция» понятие «круг задач участников».Как правило, в учредительном договоре GmbHболее детальноопределяются права участников в части формирования уставного капитала приоплате долей участниками, востребования от участников неоплаченных долейучастия и иных имущественных взносов, имущественной ответственностиучастников за просрочку оплаты долей участия и иных взносов, раздела иобъединения долей отдельных участников, взыскания третьими лицами долейучастников GmbH.
Пожалуй, основным элементом деятельности Собранияучастников является рассмотрение и утверждение годового баланса GmbH ираспределениедохода,предназначениеGmbHчтоиотражаетисключительнозаинтересованностьучастниковкоммерческоевполученииматериальной выгоды. Подробно регулируются отношения между участникамии Руководителем, затрагивая не только положения договора между GmbH иРуководителем, но и вопросы передачи полномочий от собрания участниковРуководителю, представительства по делам GmbH, а также деликатные вопросыурегулирования разногласий между участниками и Руководителем, возмещениявреда и вопросы представительства участников в судебных спорах сРуководителем.
В германском законодательстве и в сложившейся деловойпрактике Руководитель GmbH не действует на основе слепого подчиненияучастникам, а занимает самостоятельное положение в коммерческом обороте, наоснове принципов добросовестности поведения, тщательности ведения дел икомпетентного служения долгу.
50Руководителем GmbH может выступатьтолько физическое лицо, а такой субъект как «коллегиальный исполнительныйорган GmbH» в германском праве вообще отсутствует.Руководитель GmbH рассматривается лицом, которому вверено чужоеимущество, в данном случае объекты права собственности юридического лица –49Lutter/Hommelhoff.
SE-Kommentar. SE-VO, SEAG, SEBG, Steuerrecht. Art. 43. Aufgaben undBestellung des Verwaltungsorgans. Köln: Verlag Dr. Otto Schmidt, 2008, S. 550Dr. Baumbach/Dr. Hück. GmbH-Gesetz betreffend die Gesellschaften mit beschränkter Haftung.19. Aufgabe, § 46 . München: Verlag C. H. Beck, 2010, S. 1039-104255GmbH.
Управляя вверенным ему имуществом, Руководительсвободен впринятии самостоятельных решений, которые в коммерческой деятельности,как правило, содержат элементы предпринимательского риска, обеспечиваяодновременно охрану экономических интересов собственника ограничениямисвоего волеизъявления и ограничением своих личных интересов.
Руководительтакже обеспечивает законную экономическую деятельность общества иисполнение им публично-правовых обязанностей, как то уплата налогов исборов, безопасность производства и производимой продукции, условия труда иотдыха для персонала общества и т.д. По общему правилу, только РуководительGmbH, зарегистрированный в торговом реестре, обладает полномочиями повыдаче специальных (разовых) и общих доверенностей на совершение действийот имени Общества. Специальная доверенность может быть выдана на однуконкретную торговую сделку, а общая доверенность выдаѐтся на совершениеопределѐнного видаторговыхсделок.Например,РуководительGmbH,торгующего автомобилями, имеет полномочие выдать общую доверенностьуправляющему автосалоном на право продажи автомобилей, находящихся вэтом автосалоне. Руководитель GmbH должен осуществлять полномочияисполнительного органа лично, а передача всех таких полномочий даже накороткий срок возможна только при наличии решения собрания участниковОбщества.Руководитель, которому на основе полного доверия УчастниковGmbH вверено имущество этого лица и полномочие на исключительноепредставительство интересов GmbH, обязан лично добросовестно заботиться особлюдении имущественных интересовGmbH и при выдаче доверенноститретьему лицу на совершение действий от имени GmbH, Руководитель остаѐтсяответственным лицом за возникшие последствия перед Обществом.
В случае,если в GmbH имеется несколько Руководителей, зарегистрированных в торговомреестре,выдаваемаядоверенностьдолжнабытьподписанавсемиРуководителями. Доверенность, выданная лишь одним из них, признаѐтся несоответствующей закону по форме. Доверенным лицом может быть толькофизическое лицо, которое указывает в обороте, что действует по доверенности.56По мнению доцента Александра Шнайдера (Alexander Schneider ),общаяторговая доверенность, выдаваемая от имени GmbH, подлежит регистрации вторговом реестре, хотя прямого указания в законе такое правило не содержит. 51Правовые отношения между GmbH и его Руководителем могут бытьустановленыв форме заключения должностного договора, типовой формыкоторого законом не предусмотрено (Anstellungsvertrag).
Однако обращает насебя внимание выделение формы должностного договора между GmbH иРуководителемотработодателемиобщепринятойнаѐмнымработникомдополнительнымдоводомвРуководителякачествесубъектавформыпользутрудовогодоговора(Arbeitsvertrag),концепциичтоправовогокорпоративногомеждуявляетсяположенияуправления.Средисущественных условий такого договора могут быть отмечены следующие:o круг задач, которые входят в компетенцию Руководителя, включая егополномочия, права и обязанности;o осуществлениедеятельностиРуководителянаосновепринциповдобросовестности поведения, тщательности ведения дел и компетентногослужения долгу;o правила составления и представления Участникам GmbH годового отчѐтаи баланса, а также правила предоставления иной финансовой информации;o размер и правила выплатывознаграждения Руководителю со стороныGmbH;o условия материального возмещения со стороны GmbH на случай болезниили смерти Руководителя;o условия пенсионного обеспечения Руководителя со стороны GmbH;o условия, на которых Руководителю может допускаться совмещение инойоплачиваемой или неоплачиваемой должности в другой организации;5116Alexander Schneider.
Recht in der Unternehmenspraxis. Wiesbaden: Gabler Verlag, 2004, S. 14-57o условия, на которых Руководитель может получать материальноевознаграждение или подарки от третьих лиц, которые сотрудничают сGmbH;o пределы имущественной ответственности Руководителя в фиксированнойденежной сумме за причинение вреда имущественным интересам GmbH;o размериправиластрахованияимущественнойответственностиРуководителя («Directors- and Officers- Insurance»);o обязательство Руководителя о запрете недозволенной конкуренции впериод действия договора и в течение определѐнного времени послезавершения действия договора;o обязательствоРуководителяосохраненииконфиденциальностиинформации о производственных и коммерческих делах GmbH в периоддействия договора и в течение определѐнного времени после завершениядействия договора;o меры имущественной ответственности Руководителя в фиксированнойденежнойсуммезанедозволеннуюконкуренциюиразглашениеконфиденциальной информации;o срок действия договора и правила увольнения Руководителя.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
