Диссертация (1145631), страница 37
Текст из файла (страница 37)
Кроме устава, цели деятельноститаких АО должны быть изложены в специальном документе, который мыпредлагаем называть корпоративной Декларацией. Вместе с тем, она должнаутверждаться распоряжением Правительства или федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление прав акционера отимени государства, и раскрываться в объеме обязательной к раскрытию информации.Суть корпоративной Декларации в том, что в ней должны определятьсястратегические цели АО с участием государства.
Исходя из этих целей осуществляется и управление в таком АО: определяется состав совета директо-% величины чистой прибыли акционерного общества (без учета доходов, полученных от переоценки финансовых вложений), если иное не установлено актами Правительства РФ. - Собрание законодательства РФ,05.06.2006, N 23, ст. 2545.300Авдашева С.Б., Долгопятова Т.Г., Пляйнес Х. Корпоративное управление в АО с государственным участием: российские проблемы в контексте мирового опыта.
ПрепринтWP1/2007/01. – М.: Издательский домГУ ВШЭ,2007, С.43180ров и оценивается качество его работы с точки зрения эффективности достижения целей государства. Применительно к целям государства разрабатывается и договор с руководителем (директором) АО, работа которого такжеоценивается в зависимости от достижения таких целей государства.Таким образом, цели АО с участием государства должны быть сформулированы не только в уставе такого АО, но и в специальном документе (Декларации), который принимается государством в лице уполномоченного федерального органа или Правительства РФ и обязательно публикуется и раскрывается.2.4. Характеристика законодательства об акционерных обществахс государственным участиемШироко употребляемый в действующем законодательстве термин«управление находящимися в государственной собственности акциями» вдействительности сводится именно к управлению (участию в управлении)соответствующими акционерными обществами, важнейшими формами которого являются:1)осуществление государством права акционера на участие вуправлении АО;2)представление интересов государства в органах управления ак-ционерного общества;3)участие в управлении акционерным обществом посредством ис-пользования специального права – «золотой акции».301Соответственно, вопросы, связанные с осуществление государствомправа акционера на участие в управлении АО, должны быть урегулированыв акционерном законодательстве.Винницкий А.В.
Проблемы участия государства в АО и управления ими: правовой аспект. – Вопросыгосударственного и муниципального управления, 2009, № 3,С. 130-131; Короткова О.И. Усиление государственного влияния на открытые акционерные общества как административно-правовые функции государственного управления. – Законодательство и экономика, 2010, № 3, С.21.301181Вместе с тем, действующий российский акционерный закон не содержит каких-либо специальных норм, регулирующих участие государства вАО, и отсылает к закону о приватизации в части определения особенностейправового положения акционерных обществ, созданных при приватизациигосударственных предприятий, более 25 процентов акций которых закреплено в государственной собственности или в отношении которых используется«золотая акция».302Далее, положения акционерного закона распространяются на обществас одним акционером постольку, поскольку законом об АО не предусмотреноиное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.
Как сказано в п. 3 статьи 47, «в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся ккомпетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционеромединолично и оформляются письменно. При этом положения закона, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихсясроков проведения годового общего собрания акционеров». Это положениекасается и АО с единственным акционером, которым является государство.Следующее положение, имеющееся в акционерном законе и обеспечивающее приоритет интересов государства в АО с его участием, содержится вп. 6 ст. 28 ФЗ «Об акционерных обществах».
Речь идет о порядке увеличенияуставного капитала АО, созданного в процессе приватизации, путем дополнительного выпуска акции, в том случае если государство имеет более чем 25% акций. Увеличение уставного капитала может осуществляться при условии, что, во-первых, при таком увеличении сохраняется размер доли государства, и, во-вторых, если другие условия увеличения уставного капитала неСм.: п. 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18.11.2003 № 19 "О некоторыхвопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" - Официальные документы, № 1,январь, 2004 г.302182предусмотрены Федеральным законом от 21 декабря 2001 года N 178-ФЗ «Оприватизации государственного и муниципального имущества».303Далее, необходимо указать на положение статьи 77 Закона в части порядка определения цены (денежной оценки) имущества в случае, если владельцем от 2 до 50 % включительно голосующих акций АО являются государство, и определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения эмиссионных ценных бумаг общества, цены выкупа акций общества всоответствии со ст.
77 акционерного закона осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества. В этом случае обязательным является уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством РФ о принятом советом директоров (наблюдательным советом) общества решении об определении цены объектов. Такимуполномоченным органом является Федеральное агентство по управлениюгосударственным имуществом.304Наконец, акционерный закон (ст. 94) предусматривает, что от имениРоссийской Федерации права акционеров в отношении акционерных обществ, акции которых находятся в собственности государства, осуществляютсоответствующие уполномоченные государственные органы. Исключениемявляются случаи, когда акции указанных акционерных обществ принадлежатна праве хозяйственного ведения либо оперативного управления унитарнымпредприятиям, учреждениям, переданы в доверительное управление, а такжекогда управление акциями указанных акционерных обществ в соответствии сфедеральными законами осуществляется государственными корпорациями.Бесспорно, что российское акционерное законодательство развивалосьпараллельно с приватизационным законодательством.
Более того, развитиезаконодательства о приватизации оказало существенное влияние на созданиеи совершенствование корпоративного законодательства. Многие идеи, праСЗ РФ, N 4, 28.01.2002, Ст.251Постановление Правительства РФ от 5 июня 2008 года «О федеральном агентстве по управлению государственным имуществом» - СЗ РФ, № 23, 09.06.2008, Ст. 2721.303304183вовые институты, способы правового регулирования общественных отношений в сфере корпоративного права опробованы и проверены именно в ходеприватизации.305 Именно поэтому в Законе «О приватизации государственного и муниципального имущества» имеются соответствующий раздел истатьи, которые посвящены участию государства в хозяйственных обществах. И это несмотря на то, что сферой регулирования Закона о приватизации являются отношения, возникающие при приватизации государственногои муниципального имущества, и связанные с ними отношения по управлению государственным и муниципальным имуществом (ст.
3 Закона), но неотношения, связанные с правовым положением акционерного общества иобщества с ограниченной ответственностью.Какие нормы содержатся в приватизационном законе? Прежде всего –это нормы о создании ОАО путем преобразования унитарного предприятия.Способом приватизации является преобразование унитарного предприятия вОАО (ст.13 Закона), поэтому правовая регламентация создания ОАО такимспособом должна быть в приватизационном законе.
Статья 37 Закона так иназывается: «Особенности создания открытого акционерного общества путемпреобразования унитарного предприятия».Вместе с тем п.2 ст. 37 Закона о приватизации определяет содержаниеустава ОАО и предусматривает, что в уставе открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия, должныбыть учтены требования Федерального закона «Об акционерных обществах»и определенные законом о приватизации особенности. Какие же это особенности?Во-первых, в уставе открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия, в обязательном порядке определяются цели и предмет деятельности создаваемого открытого акционерного общества. Однако данное положение не применяется к ОАО, созданным305Комарицкий С.И. Приватизация: правовые проблемы.
Курс лекций. М., 2000, С.88.184другим способом приватизации, а именно, путем внесения государственногоимущества в уставный капитал при учреждении ОАО или при увеличенииуставных капиталов существующих ОАО.Во-вторых, размер уставного капитала открытого акционерного общества, созданного путем преобразования унитарного предприятия, определяется в порядке, предусмотренном статьей 11 Федерального закона о приватизации.В-третьих, до первого собрания акционеров руководитель государственного унитарного предприятия, преобразованного в открытое акционерное общество, назначается директором (генеральным директором) открытогоакционерного общества.В-четвертых, одновременно с утверждением устава открытого акционерного общества определяется количественный состав совета директоров(наблюдательного совета) и назначаются члены совета директоров (наблюдательного совета) и его председатель, а также члены ревизионной комиссии(ревизор) общества до первого общего собрания акционеров.Остается неясным, кто утверждает устав АО, созданного в процессеприватизации, кто именно определяет количественный состав совета директоров и созывает общее собрание акционеров, если его конечно, можно будетсозвать? Кто выполняет функции общего собрания и принимает решение оназначении единоличного исполнительного органа? Множество вопросов,которые должны быть детально решены, буквально «скомканы» в одной статье закона, да еще закона о приватизации, который данные отношения не регулирует.Что же касается самого порядка учреждения, утверждения устава, содержания устава такого АО, данные вопросы не урегулированы в приватизационном законе.
Однако и в акционерном законе они также не регламентированы.185Приватизационный закон (ст. 38) определяет особенности правовогоположения открытых акционерных обществ, в отношении которых приняторешение об использовании специального права («золотой акции»).Далее, ст. 39 приватизационного закона определяет порядок управления находящимися в государственной собственности акциями ОАО, созданных в процессе приватизации, отсылая к Постановлению Правительства РФ.К слову сказать, п.1. ст. 39 повторяет ст. 94 Закона «Об АО», что ничем неоправдано.В этой же статье (п.2.ст. 39) определяется, кто осуществляет полномочия высшего органа управления общества - общего собрания акционеров вслучае, если в государственной собственности находится 100% акций открытого акционерного общества.
При этом данная статья закона еще раз повторяет положение акционерного закона о том, что процедуры подготовки ипроведения общего собрания акционеров в этом случае не применяются.Наконец, п.3 ст. 39 приватизационного закона устанавливает порядоксовершения сделок по отчуждению акций, передачи их доверительное управление единоличным исполнительным органом открытого акционерного общества, включенного в перечень стратегических акционерных обществ.Точно также ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
