Диссертация (1145601), страница 42
Текст из файла (страница 42)
юридическое лицо, созданное позаконодательству государства-члена региональной группы. К понятию «учреждение» относятсятакже филиалы и представительства. Пункт 69 Договора о ЕАЭС устанавливает национальныйрежимдляинвестицийгосударств-членов.Однакоположенияэтогопунктанераспространяются на «учреждения». 11 Возникает вопрос, на какие же вообще инвестициираспространяется национальный режим по договору о ЕАЭС? Вероятно, как и в общем случае,предприятие должно быть создано и зарегистрировано по законодательству принимающегогосударства. Некоторые другие элементы общего стандарта отношения к иностранномуинвестору распространяются на такие «учреждения».
Таким образом, в рамках ЕАЭС несуществует группы внутри региональных инвесторов с единообразным к ним отношением.Некоторые азиатские поднимающиеся рынки, такие как Индонезия и Сингапур, обычно непредоставляют НР вообще в своих инвестиционных соглашениях, пишет [A. Sanders], в работекоторого был исследован также ряд ДИС России с иностранными государствами. НР будетпредоставлен «в возможной степени и в соответствии с законодательством».
Правительствамогут структурировать инвестиционное соглашение, чтобы дать себе право отменить НР налюбой стадии инвестирования в отношении определенного сектора или цели политики.11«66. Одной из форм осуществления инвестиций является учреждение в понимании подпункта 24 пункта 2настоящего Протокола.
К таким инвестициям применяются положения настоящего Протокола, за исключениемположений пунктов 69 - 74 настоящего Протокола»149Инвестиционные соглашения, заключенные Россией, включают целый ряд явных исключенийиз НР. Российское двухстороннее соглашение с Кипром определяет, что страны оставляют засобой право в ограниченном числе случаев делать исключения из НР в соответствии с ихзаконодательствомпримаксимальнойгибкостиполитики.Аналогичныеисключенияпоявляются в соглашении России с Японией, которое включает дополнительное требование,чтобы эти ограниченные сферы деятельности были нотифицированы другой стороне [A.Sanders].
Инвестиции, которые не предполагают значительного коммерческого присутствия впринимающей стране, определенным образом исключены из НР в ряде российских соглашений.Этим самым ставится преграда для иностранного инвестора, который хотел бы использоватьРФкаксуррогатноедомашнеегосударство,получаяпреимуществоотроссийскихинвестиционных соглашений с другими странами, где инвестор может проводить операции приотсутствии соглашения его страны с данной страной.
Российское ДИС с Германией разрешаетдискриминацию иностранного инвестора даже после его учреждения на основе «закона,порядка и безопасности, морали или здравоохранения» [A. Sanders]. Дискриминацияиностранного инвестора часто оправдывается принимающей стороной постольку, посколькуинвестор представляет риск для национальной безопасности. Например, ДИС России сТаиландом разрешает сторонам вносить исключения в НР в целях «национальной безопасностии общественного порядка».
Забота о национальной безопасности особенно распространена вотраслях, относящихся к жизненно важной инфраструктуре, такой как: телекоммуникации,финансы и транспорт, где иностранное влияние может дестабилизировать критическуюинфраструктуру страны [A. Sanders].Таким образом, установлены следующие существенные черты национального режима вДИС: национальный режим может быть предоставлен, как правило, только после вхожденияинвестора в экономику или не предоставляться вообще; в рамках региональных соглашенийвозможен вариант предоставления НР на всех стадиях инвестирования (НАФТА), однако врамках ЕАЭС не существует группы внутри региональных инвесторов с единообразным к нимотношением; принимающие страны оставляют за собой право не предоставлять НРмалозначимым инвесторам (Индия) или отменить его на любой стадии инвестирования вотношении определенного сектора или цели политики (РФ).
В ДИС России существует рядисключений из НР для иностранных инвесторов, в т.ч. для тех, кто не имеет значительногокоммерческого присутствия.1502.2.8. Национальный режим в инвестициях в контексте соглашений ВТОВ рамках ВТО регулирующее воздействие на инвестиционную деятельность оказываютотдельные нормы ГАТС, регламентирующие учреждение за границей дочерних структуркомпании-поставщика услуг. Правило национального режима по ГАТС, ст.
XVII.3, ясноустанавливает, что формально идентичное отношение может составлять нарушение правилаНР, когда оно «изменяет условия конкуренции» в пользу местных услуг или поставщиковуслуг. Национальный режим в ГАТС является предметом специфических обязательств.Распространение НР на какой-то конкретный сектор может быть увязано с определеннымиусловиямииликвалификационнымитребованиями.Участникивольныопределитьсекторальный охват своих обязательств так, как они считают целесообразным. Обязательства,таким образом, отражают цели национальной политики в целом и в индивидуальных секторах[The General Agreement on Trade in Services]. Страны-члены ВТО, кроме того, применяютСоглашение TRIMS. TRIMS распространяет две статьи ГАТТ, имеющие отношение к торговлетоварами, на ПИИ: III (национальный режим) и XI (количественные ограничения).«Соглашение TRIMS не регулирует ПИИ как таковые.
Фактически под ограничение подпадаюттолько меры, связанные с дискриминационным отношением к импорту и экспорту иностранныхфирм» [Членство в ВТО]. TRIMS запрещает вводить ограничения на импорт сырья икомпонентов, необходимых для производства товаров, и выдвигать операционные требования(принцип «performance requirements»). Операционные требования - это условия, которыеставятся перед иностранным инвестором принимающим государством, при соблюдениикоторых инвестор может получить разрешение вести бизнес в стране. Цель этих требований гарантировать, что иностранный инвестор занят такой деятельностью, которая экономическивыгодна принимающей стране.
Примерами являются обязательства использовать продукциюместных производителей, экспортировать определенный процент своей продукции и наниматьместный персонал. Национальный режим означает, что подобного типа операционныетребования не должны предъявляться к иностранным инвесторам, если они не предъявляются кместным. Соответственно, запрет на операционные требования присутствует в целом ряде МИСподнимающихся рынков, ДИС России и США.Таким образом, требование не изменять по закону или фактически условия конкуренцииявляется ключевым положением НР в ГАТС.
НР в TRIMS означает, что операционныетребования не должны предъявляться к иностранным инвесторам, если они не предъявляются кместным.1512.2.9. Структура описания национального режимаСогласно утвержденному правительством РФ типовому соглашению о поощрении ивзаимной защите капиталовложений [О заключении] обязательство о НР в двухстороннихсоглашениях с указанием исключений выражено так, как представлено в табл.
2.1. прил. 1. Всвязи с тем, что юридически соглашения являются результатом переговоров между сторонами,соглашения, заключенные на базе типового, могут иметь отличия. Структура описаниянационального режима, содержащаяся в модельном законе Индии, отвечает содержанию ГАТС.В табл. 2.1. прил.1, где представлены эти элементы, мы соотносим их с модельным текстомДИС России, что позволяет обнаружить некоторые пробелы в нем.
Как видим, три разныхдокумента не совпадают в части формулировки национального режима. В тексте Индиипредусмотрено, что мера страны, которая могла бы оспариваться, должна быть выражена явнои намеренно. Не всякое исполнение властями своих полномочий можно рассматривать в светенарушения национального режима. В тексте РФ указан интервал отношения: оно должно бытьне более благоприятным, чем предоставленное по ГАТС, но не менее благоприятным, чемпредоставленное собственным предприятиям. При этом очевидно, что секторальныеобязательства по ГАТС более ограничивают иностранного инвестора-поставщика услуг всравнении с внутренним инвестором. Таким образом, отношение должно быть не болееблагоприятным, чем неблагоприятное и не менее благоприятным, чем самое благоприятное!Согласно п.2 ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
