Диссертация (1139179), страница 7
Текст из файла (страница 7)
№ 12418/08) // Правовые позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: избранные постановления за 2009 год с комментариями / под ред. А.А. Иванова. М., 2012.С. 359.36Однако Т.Ю. Коршунова рассматривает аутсорсинг и лизинг персонала как независимые, самостоятельные формы заемного труда. По еемнению, аутсорсинг представляет собой модель подряда на выполнениеработ, который, в отличие от иных форм заемного труда, таких как лизингперсонала, аутстаффинг и использование временного персонала предполагает: наличие не трехсторонней, а двухсторонней модели отношений;предметом договора аутсорсинга является предоставление услуги, а неперсонала, причем предмет услуги - деятельность, не являющаяся длякомпании-заказчика основной; оплата услуг при лизинге персонала определяется численностью предоставляемых работников, в то время как оплата услуг при аутсорсинге определяется сложностью и качеством услуги43.Как было указано ранее, договор аутсорсинга не может быть отнесенк договору подряда.
В то же время и при лизинге персонала и при аутсорсинге организации-пользователю предоставляются штатные работникиаутсорсера для выполнения трудовой функции в пользу и с подчинениемтрудовому распорядку организации-пользователя. Поэтому представляетсяболее обоснованным рассматривать аутсорсинг и лизинг персонала каканалогичные понятия.Аутстаффинг (англ. outstaffing — «выведение персонала за пределыштата»), называемый также обратный аутсорсинг и трудовой аутсорсинг,44как форма труда работников, направляемых работодателем к другим физическим или юридическим лицам, заключается в том, что работники организации-пользователя выводятся за штат этой организации, параллельно сними заключается трудовой договор кадровым агентством, которое предоставляет их организации-пользователю по гражданско-правовому договору43См.: Коршунова Т.Ю.
Правовое регулирование отношений, связанных с направлени-ем работников для выполнения работ в других организациях (заемный труд) // Трудовое право. 2005. № 6. С. 12.44См.: Луговая Н.Н. Предоставление персонала, или плюсы и минусы аутсорсинга иаутстаффинга // Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение. 2008. № 4.37для определенных трудовых функций (как правило, тех же, которые ониисполняли, состоя в штате организации-пользователя). При этом сами работники формально не вступают с организацией-пользователем в гражданско-правовые или трудовые отношения.Аутстаффинг, таким образом, очень близок к лизингу персонала(аутсорсингу кадров). Отличие между ними только в том, что, как указывают В.В.
Килинкаров, Е.В. Килинкарова, «лизинг персонала, называемыйтакже аренда персонала, не подразумевает наличие в прошлом трудовыхотношений предоставленных работников с заказчиком, тогда как аутстаффинг является лишь способом вывода сотрудников из штата путем перевода их в другую организацию»45. Однако это отличие не представляется существенным с точки зрения правовой природы договора, которым оформляются отношения по аутстаффингу.Использование временного персонала (англ. temporary agency work –временная работа через частное агентство занятости) представляет собой«трехсторонние отношения, когда работник, обращаясь в агентство занятости, вступает с ним в трудовые отношения и направляется для осуществления своих трудовых обязанностей к работодателям-пользователям…Провозглашенной целью этой конструкции является обеспечение временных рабочих мест, которые не могут заполняться постоянными работниками»46.Т.Ю.
Коршунова отмечает, что особенность данной формы труда заключается, во-первых, в подборе персонала самим кадровым агентством;во-вторых, в предоставлении персонала только на ограниченный промежуток времени (например, ввиду болезни основного сотрудника, его отпуска,сезонных пиков и т.п.). При этом между организацией-пользователем и45Килинкаров В.В., Килинкарова Е.В. Договор аутстаффинга в России // Арбитражныеспоры. 2010. № 2. С. 117.46Бизюков П.В., Герасимова Е.С., Саурин С.А.
Заемный труд: последствия для работников. М., 2012. С. 13-14.38кадровым агентством заключается гражданско-правовой договор, предметом которого является предоставление персонала на ограниченный промежуток времени47.Можно заметить, что при лизинге персонала, подбор работников дляорганизации-пользователя тоже осуществляется кадровым агентством,срок же договора предоставления персонала на его правовую природу невлияет. Поэтому представляется логичным рассматривать использованиевременного персонала как разновидность лизинга персонала (аутсорсингакадров).В силу отмеченного сходства и однородности всех рассмотренныхвыше форм труда работников, направляемых работодателем к другим физическим или юридическим лицам, выводы, сделанные в отношении правовой природы договора аутсорсинга, применимы к любому виду договорапредоставления персонала.Таким образом, труд работников, направляемых работодателем кдругим физическим или юридическим лицам, представляет собой труд,осуществляемый работником на постоянной или временной основе в пользу, под управлением и контролем физического лица или юридического лица, не являющихся работодателем данного работника, в соответствии сгражданско-правовым договором (аутсорсинга, аутстаффинга, о представлении персонала и т.п.), заключенным работодателем данного работника слицом, в пользу, под управлением и контролем которого осуществляетсяработа.
Он характеризуется наличием гражданско-правовой составляющейи в нем можно выделить заемный труд на постоянной основе, запрещенный ст. 56.1 ТК РФ, введенной Федеральным законом от 05.05.2014 № 116ФЗ, и труд по договору о предоставлении персонала на определенный срок(не запрещенный законодательством).47Коршунова Т.Ю.
Указ.раб. С. 12.39Заметим, что запрещенный заемный труд в смысле ст. 56.1 ТК РФотличается от труда работников, направляемых временно к другим лицампо ряду признаков. Прежде всего, труд работников, направляемых временно к другим лицам, ограничен по сроку. Законодатель подчеркивает, чтоработники по договору о предоставлении труда направляются к другимфизическим или юридическим лицам временно. Кроме того, возникновение отношений в связи с использованием труда временно направленныхработников возможно только при наличии договора о предоставлении труда работников (персонала).
Иные договоры основанием для использованиятруда направленных работников не могут являться. Наконец нужно отметить, что законодатель ограничивает круг субъектов, которые вправе осуществлять деятельность по предоставлению труда работников (персонала),отнеся к ним частные агентства занятости и иные юридические лица, которое вправе осуществлять деятельность по предоставлению персонала.
Согласно п. 3 ст. 18.1 Закона Российской Федерации от 19 апреля 1991 года№ 1032-1 «О занятости населения в Российской Федерации»48 в ред. Федерального закона от 05.05.2014 № 116-ФЗ осуществлять деятельность попредоставлению труда работников (персонала), помимо частных агентствзанятости, вправе юридические лица, в том числе иностранные юридические лица и их аффилированные лица (за исключением физических лиц),на условиях и в порядке, которые установлены федеральным законом, вслучаях, если работники с их согласия направляются временно к:юридическому лицу, являющемуся аффилированным лицом по отношению к направляющей стороне;юридическому лицу, являющемуся акционерным обществом, еслинаправляющая сторона является стороной акционерного соглашения об48Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР.
1991.№ 18. Ст. 565; Собрание законодательства РФ. 1996. № 17. Ст. 1915.40осуществлении прав, удостоверенных акциями такого акционерного общества;юридическому лицу, являющемуся стороной акционерного соглашения с направляющей стороной.При этом разрабатываемым в настоящее время Минэкономразвития России проектом федерального закона «О регулировании труда работников, направляемых временно работодателем, не являющимся частнымагентством занятости, к другим юридическим лицам по договору о предоставлении труда работников (персонала)» предусмотрено, что исполнителем в договоре о предоставлении труда работников (персонала) могут выступать юридические лица, за исключением применяющих специальныеналоговые режимы, в том числе иностранные юридические лица.
Указанные ограничения не распространяются на юридических лиц, применяющихединый сельскохозяйственный налог. В свою очередь, заказчиком в договоре о предоставлении труда работников (персонала) могут выступатьюридические лица, в том числе иностранные юридические лица в случаях,когда указанные юридические лица являются:аффилированным (определяемым в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации) или взаимозависимым(определяемым в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах) лицом по отношению к исполнителю;акционерным обществом или его аффилированным лицом, если исполнитель или аффилированное с исполнителем лицо является сторонойакционерного соглашения об осуществлении прав, удостоверенных акциями такого акционерного общества;обществом с ограниченной ответственностью, если исполнитель, являющийся его участником, или аффилированное с исполнителем лицо является стороной корпоративного договора об осуществлении своих корпоративных (членских) прав;41стороной акционерного соглашения или иного корпоративного договора с исполнителем (ст.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
