Диссертация (1173934), страница 16
Текст из файла (страница 16)
В свою очередь, «публичный порядок может выражать общуюкатегорию ценностей, и опираться на невыраженные принципы и нормы. Какследствие, оговорка о публичном порядке может применяться даже в томслучае, когда найти конкретное положение затруднительно»188.В-третьих, разграничение рассматриваемых понятий может бытьпроведено по такому основанию, как «степень значимости»189. Как186Там же; Международное частное право: учебник / под ред. Г.К. Дмитриева. С. 159.Определение Арбитражного суда Челябинской области от 18.02.2013 г.
по делу№ А76-14047/2012; Определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.03.2014 г. по делу№ А40-170320/13 // СПС «Консультант Плюс».188Белоглавек А.И. Европейское международное частное право – договорные связи иобязательства. Т. 2. Киев, 2010. С. 1139-1140.189См.: Жильцов А.Н. Указ. соч. С. 60-65.18774справедливо отмечает К. Хобер, «применение оговорки о публичном порядкенаправлено на защиту фундаментальных интересов и ценностей, на которыхосновывается жизнь государства, и нарушение которых может привести кразрушению этих ценностей. Однако это необязательно происходит в случаенеприменения сверхимперативных норм»190.В-четвертых,сверхимперативнаянормадолжнабытьспособназащитить выражаемый ею интерес.
Это, однако, не означает, что длядостиженияэтойжецелинемогутиспользоватьсяидругиесверхимперативные предписания. Но каждая такая норма должна оказыватьвлияние на защищаемый ею интерес. В отличие от этого, охрана публичногопорядка, как правило, осуществляется общим сводом норм, и лишьвзаимодействие между ними может защитить основополагающие ценностигосударства, составляющие основу его правопорядка.В-пятых, суд руководствуется понятием публичного порядка лишьсвоего государства.
В том же, что касается сверхимперативных норм, то присоблюдении определенных условий, суд может применить соответствующиенормыиностранногогосударства.Такимобразом,отождествлениеуказанных понятий способно объяснить применение сверхимперативныхнорм страны суда (lex fori), но не предписаний иных стран.В-шестых,рассматриваемыепонятияможноразграничитьпомеханизму их действия: так, сверхимперативные нормы используются наранней стадии выбора права, то есть еще до того, как будет установленкомпетентный правопорядок.
Обращение же к оговорке о публичном порядке(в ее негативной форме), напротив, имеет место на конечной стадии, то естьуже после того, как был сделан выбор в пользу права иностранногогосударства191.В-седьмых, при ссылке на оговорку о публичном порядке оценке190Hober K., Magnusson A., Ohrstrom M., Goddard C.
Between East and West: Essays inHonour of Ulf Franke, 2012. P. 36.191Explanatory Memorandum to COM (2003) 427 – Law Applicable to Non-ContractualObligations (Rome II) // URL: http://www.euromonitor.eu/9353000/1/j4nvhdfdk3hydzq_j9vvik7mlc3gypx/vi8rm2zrfvzj / (дата обращения: 30.11.2015).75подлежат последствия, к которым приведет применение нормы иностранногоправа. Иными словами, происходит сравнение содержания публичногопорядка не с самими нормами иностранного права, а с последствиями ихприменения192. При использовании же сверхимперативных норм, нисодержание иностранного права, ни последствия, к которым приведет егоприменение, не имеют значения.
Таким образом, действие иностраннойнормы будет устраняться даже в том случае, если ее содержание идентичнонорме страны суда (lex fori)193.В-восьмых, сверхимперативные нормы отражают быстрые изменения вразвитии общества и регулировании общественных отношений. Какследствие, они могут быть отменены или изменены в любое время.Содержание же публичного порядка меняется с течением времени, и этиизменения, как правило, носят более глобальный, эволюционный характер.В-девятых, сверхимперативные нормы могут оказывать воздействие наповедение участников трансграничных частноправовых отношений в целяхзащиты основополагающих интересов государства и общества. Это можетиметь место, например, в случае, когда развитие рынка капитала требуетрегулирования поведения инвесторов при заключении контрактов, путемустановления определенных ограничений и запретов.В-десятых, в случае изменения содержания публичного порядка,соответствующиеположениябудутраспространятьсяинаранеезаключенные контракты.
Что касается сверхимперативных норм, то ихобратная сила будет зависеть от того, как это вопрос будет решен всоответствующем нормативном акте194.В-одиннадцатых, несмотря на то, что указанные понятия включаются водни и те же документы, они, как правило, находят свое выражение в разныхстатьях и под разными наименованиями195. Например, в отечественном192Международное частное право: учебник / под ред. Г.К. Дмитриевой.
С. 158, 160.Толстых В.Л. Указ. соч. С. 365.194Асосков А.В. Указ. соч. С. 145.195Новикова О.В. Указ. соч. С. 12.19376законодательстве ст. 1192 ГК РФ посвящена сверхимперативным нормам, вто время как оговорка о публичном порядке закреплена в ст. 1193 ГК РФ.Аналогичным образом данный вопрос решен и в других документах(например, Регламенте Рим I (ст. 9 и ст. 21), Регламенте Рим II (ст. 16 ист. 26), Проекте Регламента Рим X (ст. 10 и ст. 11) и др.).Вывод о необходимости разграничения указанных понятий находитсвое подтверждение и в законодательстве иностранных государств.
Наиболееярко это проявляется в Кодексе международного частного права Бельгии,ст.20которогопрямозакрепляетвозможностьприменениякак«сверхимперативных норм (mandatory rules) бельгийского законодательства,так и положений публичного порядка (public policy rules), которые в силузакона или их особой цели регулируют соответствующее отношениенезависимо от компетентного правопорядка»196.Таким образом, можно сделать вывод о том, что сверхимперативныенормы представляют собой самостоятельное понятие международногочастного права, отличающееся от публичного порядка по целому рядупризнаков. Вместе с тем, нельзя не отметить, что ученые, разграничивающиеданные понятия, рассматривают оговорку о публичном порядке, каквыполняющую преимущественно негативную функцию, заключающуюся в«устранении действия тех норм иностранного права, применение которыхможет привести к нарушению или возникновению угрозы нарушенияинтересов и ценностей страны суда»197.Данный вывод находит свое подтверждение в комментарии к Гаагскимпринципам 2015 г.
В частности, в документе прямо указано нанеобходимость разграничения, во-первых, ситуаций, в которых применениеиностранного права исключается ввиду наличия особых, «позитивных» нормстраны суда или иного правопорядка, связанного с отношением, подлежащих196Кодекс международного частного права Бельгии 2004 г. // URL: http://pravo.hse.ru/intprilaw/ee / (дата обращения: 20.03.2016).197де Варей-Соммьер П., Гетьман-Павлова И.В. Нарушение «сверхимперативных» нормкак основание для отказа в признании и исполнении иностранных арбитражных решений(судебная практика России и Франции) // Право.
2014. № 1. С. 24.77применению к отношению независимо от компетентного правопорядка –сверхимперативных норм (overriding mandatory rules). И, во-вторых,ситуаций, в которых действие иностранного права «блокируется» ввиду того,чтопоследствияегопримененияпротиворечатосновополагающиминтересам и ценностям страны суда – оговорка о публичном порядке (publicpolicy)198.Аналогичным образом данный вопрос решается в материалах,подготовленных в ходе работы над Проектом Регламента Рим I199;комментарии к Гаагской конвенции о праве, применимом к трастам, и об ихпризнании 1985 г.200; а также комментарии к Принципам OHADAC 2015 г.201Однако, признавая самостоятельность понятия сверхимперативныхнорм, нельзя не отметить его тесную взаимосвязь с оговоркой о публичномпорядке.
В частности, в обоих случаях речь идет об обеспечении наиболееважных интересов государства и общества, что обуславливает сохранениедействия защищающих их норм независимо от того, какое право будетпризнано применимым к отношению202. Таким образом, данные понятияимеют схожие цели, что находит свое подтверждение в ПреамбулеРегламентаРимI,согласноп.37которого«применениекаксверхимперативных норм, так и оговорки о публичном порядке обусловленонеобходимостью обеспечения публичных (public) интересов государства».Кроме того, их использование ведет к одинаковым результатам: вместоподлежащего применению иностранного права, соответствующий вопросрегулируется предписанием законодательства страны суда203.198Principles on Choice of Law in International Commercial Contracts // URL: http://www.hcch.net/en/instruments/conventions/full-text/?cid=135#text / (дата обращения: 30.06.2015).199Proposal for a Rome I: from French delegation to Committee on Civil Law Matters // URL:http://www.euromonitor.nl/9353000/1/j9vvik7m1c3gyxp/vi7jgt5k7fwk / (дата обращения:30.11.2015).200Explanatory Report on the 1985 Hague Trusts Convention // URL: http://www.hcch.net /(дата обращения: 20.04.2016).201OHADAC Principles on International Commercial Contracts 2015: Commentary // URL:http://www.ohadac.com / (дата обращения: 20.10.2016).202Современное международное частное право в России и Евросоюзе.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
