Диссертация (1173930), страница 28
Текст из файла (страница 28)
Вена, 2007 [Электронный ресурс] // Режим доступа:http://www.osce.org/ru/cio/29044.403К сожалению, подобные преувеличения представляют собой довольно распространённое явление. Как отмечалГ.В. Дашков, отечественным правоведам «нередко приходится сталкиваться со случаями, когда опыт однойстраны или даже единичный факт выдается за «общепризнанную практику всех цивилизованных стран»(Дашков Г.В. Полномочия прокурора: какой опыт заимствовать? // Законность.
1995. № 6. С. 2).404Медиев Р.А. Уголовно-процессуальный синтез следственных и оперативно-розыскных полномочий следователяв условиях реформирования правовой системы Республики Казахстан: Дис. … докт. филос. «PhD». Караганда,2015. С. 40.405Там же. С. 30-31.406Толочко А.Н. Правовая регламентация негласных следственных (розыскных) действий в уголовнопроцессуальном законодательстве Украины // Пробелы в российском законодательстве. 2013. № 6. С. 314.407Латаускене Э., Матулене С.
Указ. соч. С. 116.408Семенова О. Вникнуть во все тонкости функционирования криминального мира пришлось участникамзаседания «круглого стола», прошедшего вчера в Мажилисе Парламента [Электронный ресурс] // Режим доступа:http://www.parlam.kz/ru/mazhilis/news-details/id359/2/1; Бекмурзаев Б. Текст нового УПК уже размещен на сайтеГенпрокуратуры РК [Электронный ресурс] // Режим доступа: http://www.inform.kz/rus/article/2542620.409Шейфер С.А. Отечественное предварительное следствие: упразднить или усовершенствовать? // Уголовноесудопроизводство. 2015. № 3.
С. 12.401114изложенного представляется крайне интересным рассмотреть вопрос о том,является ли данный элемент германской модели досудебного производствауниверсальным, а его внедрение в уголовный процесс постсоветских стран –объективно необходимым.Ранее уже не раз отмечалось, что один из сущностных признаковклассического предварительного следствия – это его принудительность.
В силуэтого уголовно-процессуальный закон традиционно предусматривает различныегарантии,защищающиегражданотнеобоснованногопринудительноговоздействия. Одной из таких гарантий является детализация процедуры 410.Именно поэтому Устав уголовного судопроизводства 1864 г. лишь мелькомупоминал о содержании дознания (ст. 254), но в то же время достаточно подробнорегламентировал порядок «осмотров, освидетельствований, обысков и выемок»(ст. 105-114, 357-370 и др.).Впрочем, в порядке исключения применение принуждения допускалось и врамках дознания411. Зато в отношениях, выходящих за рамки уголовногопроцесса, публичное вмешательство в сферу личных прав концептуальноисключалось вовсе.
В связи с этим полицейская функция традиционнораспадалась на превенцию и репрессию и лишь последняя, как реакция напреступную деятельность, могла быть связана с принуждением 412. Конечно,уголовно-процессуальная деятельность на тот момент понималась достаточношироко. К ней, помимо прочего, относилось и публичное пресечениесовершаемого преступления 413. Но в то же время широким было и понятиеГинзбург А.Я. О так называемых «негласных следственных действиях» // Юрист (Каз.). 2013.
№ 5[Электронный ресурс] // Режим доступа: https://journal.zakon.kz/4568011-o-tak-nazyvaemykh-neglasnykh.html.411В научной литературе отмечается, что фактически производство следственных действий полицией вопрекипервоначальному замыслу превратилось из исключения в правило (Васильев О.Л. Указ. соч.
С. 53). Тем не менее,даже в этих случаях органы дознания обычно не пользовались своими полномочиями, а как бы подменяли собойсудебное ведомство. Не случайно ст. 258 УУС гласила, что при определённых условиях «полиция заменяетсудебного следователя». О важности понимания этого обстоятельства см.: Макалинский П.В.
Практическоеруководство для судебных следователей, состоящих при окружных судах. Ч. II. СПб, 1871. С. 35-36.412Следует оговориться, что уже на рубеже XIX-XX веков правильность классической идеи «тщательногоотделения превенции от репрессии» оспаривалась отдельными авторами (Stoos C. Der Kampf gegen das Verbrechen:akademischer Vortrag, am 9. Februar 1894 im Casino in Bern gehalten. Bern, 1884. S. 19; Чубинский М.П. Очеркиуголовной политики. Ч. I-III.
Харьков, 1905. С.84-89).413В этом смысле весьма показательны положения ч. 1 ст. 257 УУС, рассматривающие реакцию полиции надействия лица, застигнутого при совершении преступления, как «меру к пресечению подозреваемому способовуклоняться от следствия». Комментируя такую трактовку уголовного процесса, И.Я. Фойницкий указывал на её410115превенции, включавшей в себя не только предупреждение несовершённыхпреступлений, но и любое публичное взаимодействие с лицами, находящимисявне подозрения.Другимисловами,вотсутствиеданныхореальнойпреступнойдеятельности конкретного лица применение к нему принудительных мер недопускалось. Отголоски этого принципа можно увидеть и в наши дни.
Согласнодействующему законодательству, проверка полицией удостоверяющих личностьдокументов возможна лишь при наличии подозрения в совершении преступленияили административного правонарушения414 (п. 2 ч. 1 ст. 13 Закона о полиции415).Нетрудно заметить, что в основании этой нормы лежит упомянутый постулат озапрете превентивного принуждения.Разумеется, на практике это правило соблюдалось далеко не всегда,особенно если речь шла о государственных преступлениях416. Например, п.
7Инструкции чинам сыскных отделений 1910 г.417 указывал на допустимость«негласных расследований, предпринимаемых в видах предупреждения деянийобщеуголовных». Подобным образом § 25 секретного Положения об охранныхотделениях 1907 г.418 предусматривал, что расследование может производитьсядля«собираниясведенийозамышляемомпреступленииполитическогохарактера».Тем не менее, спорность данных предписаний осознавали даже авторыцитируемых документов, принявшие меры по сокрытию фактов превентивногопринуждения. Так, § 34 названного положения устанавливал, что протоколы«большой практический такт», связанный с обеспечением прав личности (Фойницкий И.Я.
Курс уголовногосудопроизводства. Т. 1. СПб, 1912. С. 4.).414Строго говоря, последние также являются разновидностью преступлений в широком смысле этого слова(Подробнее об этом см. Головко Л.В. Соотношение уголовных преступлений и административныхправонарушений в контексте концепции criminal matter (уголовной сферы) // Международное правосудие. 2013.№ 1. С. 42–52).415Федеральный закон от 7 февраля 2011 г. № 3-ФЗ «О полиции» // СЗ РФ. 2011. № 7. Ст. 900.416Расследование дел о государственных преступлениях производилось в особом порядке, во многом несоответствовавшем научным представлениям об оптимальном построении предварительного расследования.Подробнее об этом см., напр.: Викторский С.И. Русский уголовный процесс.
М., 1912. С. 319-320; Кудрявцев В.Н.,Трусов А.И. Указ. соч. С. 29-36, 215.417Инструкция чинам сыскных отделений от 9 августа 1910 г. Цит. по: История полиции дореволюционной России(сборник документов и материалов по истории государства и права). Учебное пособие / Отв. ред. В.М. Курицын.М., 1981. С. 74-76.418Положение об охранных отделениях от 9 февраля 1907 г.
Цит. по: Перегудова З.И. Политический сыск России(1880 - 1917 гг.). М., 2000. С. 392-403.116обыска в порядке ст. 258 УУС составлялись лишь при обнаружении «предметов,уличающих обыскиваемого в преступлении». В противном случае производствоследственного действия оформлялось по правилам чрезвычайного Положения обохране419. Что касается тайной деятельности, она при отсутствии желаемыхрезультатов не оформлялась вовсе, «оставаясь без дальнейших последствий»(§ 28).
Стоит ли удивляться, что данные «негласных расследований» в судахпринимались с большой неохотой 420.Таким образом, хотя запрет на превентивное принуждение полициейзачастую игнорировался, в целом ещё столетие назад его необходимостьпризнавалась не только в Германии и других странах Западной Европы, но и вРоссии. Однако со временем мировому сообществу пришлось столкнуться сцелым рядом серьёзных вызовов, поставивших под сомнение возможностьследования данному принципу.
Во-первых, во всём мире существенно выросуровень наркопреступности. В результате небывалую актуальность приобрёлвопрос о том, уместно ли вести тайный сбор информации о преступном деянии,ожидая доведения умысла до конца, или же противоправные действия должныпресекаться немедленно 421.
Во-вторых, заметной угрозой для общества сталаорганизованнаяпреступность,чтозначительнообострилопроблемуиспользования в доказывании агентурных данных. Но, пожалуй, наиболееважным изменением стал выход на глобальный уровень угрозы терроризма.После этого вопрос о превентивном ограничении прав и свобод человека сталактуален, как никогда ранее. Разумеется, нельзя не учитывать и перемены вобласти криминалистической техники. Очевидно, что в настоящее время выявитьопасную угрозу без существенного вреда правам гражданина намного проще, чемПоложение о мерах к охранению государственного порядка и общественного спокойствия от 14 августа 1881 г.// ПСЗ РИ.
1885. Т. I. № 350.420Скопинский А.В. Свидетели по уголовным делам: Пособие для практиков. М., 1911. С. 6. Впрочем, А.Ф. Конивсё же упоминал о судебных следователях, «не державшихся строго установленных для них рамок следственногосудьи, а, смешивавших и переплетавших негласный розыск со следственными действиями», но и в этом случаеречь шла о явно маргинальной практике (Кони А.Ф. Присяжные заседатели // А.Ф.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
