Диссертация (1173893), страница 8
Текст из файла (страница 8)
Современем у таких иностранцев, называемых «перегринами» (лат. peregrinus),57Яковлев В. Ф., Семигин Г. Ю. Экономическое (коммерческое) правосудие вРоссии. Т. 1. С. 56.58Иеринг Р. Дух римского права на различных ступенях его развития. СПб., 1875.С. 144.59Зом Р. Институции / пер.: Н. Кесслер ; предисл. и ред.: А. Н. Беликов. СергиевПосад : Тип.
И. И. Иванова, 1916. Ч. 2 : Система. Вып. 1 : Общая часть и вещное право.История и система римского гражданского права. С. 121.60Третейское судопроизводство в Российской Федерации : учебное пособие /А. Н. Балашов, А. И. Зайцев, Ю. А. Зайцева. М. : Юстицинформ, 2008. С. 30.40стали завязываться разнообразные имущественные и неимущественныеотношения с римлянами и между собой, в том числе имущественные споры.В результате возникла потребность в создании механизма разрешения споровмежду ними, для чего была создана особая магистратура — претор по деламиноземцев, или перегринский претор (лат. Praetor peregrinus).В ходе исторического развития Древнего Рима содержание и функциидолжности перегринского претора менялись.По мнению З.
М. Черниловского, первоначально перегринский преторсочетал в себе функции посредника, стремившегося найти компромиссноерешение, устраивавшее стороны спора, а не судьей, как это принятосчитать61. Черты третейского судьи в перегринском преторе можнопроследить через то обстоятельство, что воля сторон спора для претораимелаприоритетпередпроцедурнымиформальностями,которыесуществовали при классическом судопроизводстве. Так, у перегринскогопретора была «обязанность доискиваться до действительной воли сторонправоотношения, их интереса, как бы он ни был выражен в документах ипрочих доказательствах»62. Существовала также практика, при которой лицо,чьи права были нарушены, имело возможность обратиться к претору спросьбой о помощи в том случае, когда из-за пробелов в законе невозможнодобиться урегулирования спора римским судьей на основании Законовдвенадцати таблиц63.Как отмечает А.
Н. Маркин, юрисдикция претора включала в себя каксудебные споры, так и вмешательство в спор двух сторон, выразивших на этосвою обоюдную волю64. Основаниями принятия претором решения являлосьjus gentium — «право народов», что включало в себя в первую очередь61Черниловский З. М. Римское частное право : элементарный курс. М. : НовыйЮрист, 1997.
С. 8.62Черниловский З. М. Римское частное право. С. 8.63Марченко М. Н. Формирование и реализация идей судебного права в ДревнемРиме // Древнее право. 2005. № 15. С. 84.64Маркин А. Н. Претура как сакральный и правовой институт в Древнем Риме //Вестник Удмуртского университета. 2008. Вып. 2. С. 6.41правовые нормы, регулирующие отношения между гражданами Рима ииностранными гражданами. Преторы, основываясь на «праве народов»исходили прежде всего из практики правоприменения в других странах,разумности и справедливости и из обычаев других народов, которыескладывались в торговых отношениях между представителями разных страни характеризовались гибкостью их применения. Разбирательство спорахарактеризовалосьоткрытостью,отсутствиемограниченийпонациональности, отсутствием жесткого формализма и сложных ритуалов.Таким образом, на определенном этапе развития Древнего Рима,перегринскийпреторявлялсяпрообразомарбитра,разрешающеготрансграничные споры.
Однако это длилось недолго, и позже онтрансформировался в должностное лицо, действующее от имени государства,вплоть до упразднения данной магистратуры.Советский романист С. И. Ковалев обозначает 366 г. до н. э. как датупревращения института преторства в часть судебной власти65. Следуетотметить, что функции претора как посредника в литературе по римскомуправу недостаточно изучены, так как объектом научного познания выступаласудебная деятельность преторов. Однако, хотя информация по данномувопросу дошла до нас в минимальном объеме, можно сделать предположениео такой его функции благодаря ряду общих черт деятельности претора иарбитра в классическом его понимании.
К этим чертам можно отнести:уважение автономии воли сторон, простота судебного разбирательства,принцип справедливости как основополагающий принцип для решенияконфликта эффективным образом и др.В 533 г. римский император Юстиниан издает указ об утверждениинового свода законов, который получил название Свод Юстиниана (лат.Corpus iuris civilis). Данный Свод уже четко разграничивает функциитретейского судьи и претора, закрепляя за последним контроль заэффективным ведением третейской процедуры. Контроль направлен на то,65Ковалев С. И.
История Рима. Л., 1948. С. 103.42чтобы арбитр надлежащим образом выполнил возложенную на негообязанность справедливо разрешить спор, «если даже третейский судьяявляется бывшим консулом»66. Также содействие претора проявляется в том,чтобы спор был окончен и при этом стороны не обманулись в правильностивыбора судьи, характеризуемого как «честный муж»67.Однако представляется, что первым аналогом постоянно действующегомеждународногокоммерческогоарбитражногосудаявлялсясудрекуператоров (recuperatores) в Древнем Риме.
Поэтому важно остановитьсяна данном институте более подробно.По определению римского юриста Гая, рекуператоры — судьи,которые назначались во время формулярного судопроизводства для решениягражданских споров вместо одного судьи (unus iudex)68. Рост торговыхотношений и большой приток в Рим иностранцев обусловили необходимостьсоздания такого института для разрешения споров частного порядка междуиностранцами и гражданами Рима.
Фактически это была коллегия из 3–5третейских судей, из числа которых назначался один судья или несколькосудей для ведения дела с участием перегринов вместо государственныхсудей.В юридической литературе отсутствуют какие-либо сведения о делах,рассмотренных рекуператорами, отмечается только, что преторы назначалирекуператороввслучаенеобходимостиускоренияпроцедурыразбирательства69.
Они действовали на основании соглашения Рима игосударства, с которым связана вторая сторона. Если в деле участвовали двестороны, то каждая выбирала своего третейского судью, а они, в своюочередь, выдвигали кандидатуру третьего. При невозможности выбора66D. 4.
8. 3. 3 // Памятники римского права : Законы 12 таблиц. Институции Гая.Дигесты Юстиниана. М. : 3ерцало, 1997. 608 с.67D. 4. 8. 3. 1 // Памятники римского права : Законы 12 таблиц. Институции Гая.Дигесты Юстиниана.68Gai. IV. 46. 105.
109. 141. 18 // Памятники римского права : Законы 12 таблиц.Институции Гая. Дигесты Юстиниана.69Салогубова Е. В. Римский гражданский процесс. М., 1997. С. 15.43арбитров в силу различных причин, например, из-за недоверия к ним, такуюфункцию брали на себя магистраты.Ульпиан в 13-й книге «Комментарии к эдикту» пишет о том, чтотретейский судья обязан беспрекословно исполнять возложенную на негофункцию по разрешению спора. При этом допускалось множествоисключений, в соответствии с которыми арбитр мог спокойно отказаться отрассмотрения дела. Причинами могли являться болезнь арбитра, срочныйотъезд из города, сильная вражда со спорящими сторонами и т.д.70Спорпреимущественнорассматривалсяединолично,ноневоспрещалось участие нескольких лиц в качестве третейских судей поконкретному делу71.
Другие юристы (Педий в 9-й книге «КомментарииПедия к эдикту претора и курульного эдила» и Помпоний в 33-й книге«Комментарии Помпония к эдикту») указывают требования к третейскимсудьям. Согласно их комментариям, третейским судьей может быть избранкто угодно, кроме раба, даже человек с отсутствием безупречнойрепутации72.Суд рекуператоров носил характер ad hoc, то есть учреждался поконкретному делу, после вынесения решения по которому прекращал своедействие. В полномочия арбитров входили как гражданские споры, так иуголовные правонарушения73, что показывает особую форму доверия к ихрешениям.
Рекуператоры рассматривали дело по справедливости (aequitas), сотсутствием сложных процедурных формальностей, с учетом пожеланийсторон и на основании гибких законов, взятых из римского права и правовыхсистем других народов (так же, как и преторы, рекуператоры применяли jus70Памятники римского права : Законы 12 таблиц. Институции Гая. ДигестыЮстиниана.71Palingenesia iuris civilis / ed. O.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
