Диссертация (1173889), страница 21
Текст из файла (страница 21)
В связи с этим, положения ст. 338ТК не должны применяться к дипломатическим служащим165.Считаем необходимым прояснить данный вопрос, так как он имеетпринципиальное значение для уточнения действия норм главы 53 ТК в отношениидипломатических служащих. Специалистами трудового права проводилисьисследования, показывающие, что служебный контракт представляет собой не чтоиное, как разновидность трудового договора166. При этом замена термина«трудовой»на«служебный»неизменилсутитрудовыхотношений,складывающихся на государственной гражданской службе. Следовательно, награжданских служащих распространяются общие положения ТК о трудовомдоговоре, его заключении, изменении и прекращении, но с особенностями,установленными в специальных законах.165Чаннов С.Е.
Направляете на работу за границу? Учитывайте особенности. // Справочник кадровика.2011. № 1. С. 78.166См.: Ершова Е.А. Служебный контракт: стороны, понятие, содержание и форма. // Трудовое право.2006. № 1. С. 34; Коломоец Е.Е. Указ. соч. С. 9.102Служебный контракт с дипломатическим служащим имеет трудоправовуюприроду, так как регулирует вид наемного труда, и соответствует аспектам, вкоторых рассматривается трудовой договор в науке трудового права:1) форма реализации права граждан на труд в условиях свободы труда;2) основание возникновения и существования трудовых отношений надипломатической службе;3) служебный контракт входит в правовой институт, который объединяетнормы, регулирующие поступление на работу (службу), ее прохождение,изменение и прекращение трудовых отношений дипломатических служащих.Из легального определения служебного контракта с гражданским служащимследует вывод, что в общем плане предметом служебного контракта является«прохождение гражданской службы» и «замещение должности гражданскойслужбы» конкретным гражданским служащим.В соответствии с законодательством понятие прохождения государственнойгражданской службы включает в себя назначение на должность, присвоениеклассного чина, дипломатического ранга, воинского и специального звания,аттестацию или квалификационный экзамен, а также другие обстоятельства всоответствии с законодательством РФ.В литературе по административному праву есть мнение, согласно которомупрохождение дипломатической службы рассматривается как организационноправовая система, включающая в себя совокупность действий по отбору,расстановке и ротации кадров дипломатической службы167.
Прохождениедипломатической службы в таком понимании не связано с деятельностьюконкретного дипломатического служащего как стороны служебного контракта.Если рассматривать прохождение дипломатической службы как некую системуорганизационных действий по расстановке кадров и т.д., то можно предположить,что в данном случае речь идет о деятельности руководства государственногоДенисов А.В. Особенности поступления на государственную дипломатическую службу РФ. // ВестникВолгоградского Института бизнеса.
2013. № 3 (24). С. 269.167103органа–МИД,посольстваиликонсульства,нонеодеятельностидипломатического служащего.С позиции трудового права, прохождение дипломатической службы, как игосударственнойгражданскойслужбы,–этовыполнениеконкретнымгосударственным гражданским служащим его служебно-трудовых обязанностей.Конкретизация условий прохождения государственной службы применительно ккаждомугражданскомуслужащемусоставляетпредметегослужебногоконтракта.Прохождение дипломатической службы помимо исполнения обязанностейпо конкретной должности включает в себя особую последовательностьюридическихфактов,приводящихкизменениюправовогостатусадипломатического представителя, а именно:а) обязательные - сдача квалификационного экзамена; утверждение вдолжности; прохождение испытательного срока для впервые поступающих наслужбу;б) возможные (факультативные) - повышение квалификации; присвоениедипломатических рангов; продвижение по службе.Таким образом, понятие прохождения дипломатической службы имеетболее широкое значение нежели только исполнение обязанностей по конкретнойдолжности дипломатической службы, и включает в себя ряд обязательных ивозможных этапов, которые проходит дипломатический служащий в процессеслужбы.Полагаем, что прохождение дипломатической службы – это процесс,включающий в себя совокупность юридических фактов (событий и действий),приводящих в соответствии с законодательством РФ к изменению и прекращениютрудовых отношений дипломатического служащего, а также оказывающихвлияние на его правовой статус.В литературе есть мнение, что соглашение о прохождении гражданскойслужбы касается только гражданина, еще не являющегося гражданскимслужащим, так как гражданский служащий уже взял на себя обязательства по104прохождению гражданской службы, следовательно, для него прохождениеслужбы не является предметом контракта168.Как было отмечено ранее, прохождение дипломатической службы – этопроцесс, включающий в себя совокупность юридических фактов, приводящих кизменению и прекращению служебных отношений дипломатического служащего.Очевидно, что данный процесс не является универсальным и одинаковым длявсех дипломатических служащих.
В связи с этим, на момент приобретенияправового статуса дипломатическим служащим невозможно раз и навсегдаустановить для него условия прохождения гражданской службы. Назначениеслужебного контракта состоит в том, что он индивидуализирует условияпрохождениягосударственнойгосударственному служащему.заключенияслужебногослужбыДляприменительногражданскогоконтракта,условиякконкретномуслужащегонапрохождениямоментслужбыконкретизируются согласно замещаемой должности.Таким образом, и для гражданского служащего, и для гражданина, впервыепоступающего на гражданскую службу, регулирование в служебном контрактепрохождения гражданской службы по конкретной должности имеет одинакововажное значение. В связи с этим, определение в Законе о государственнойгражданской службе в качестве предмета служебного контракта с гражданскимслужащим «прохождение гражданской службы» и «замещение должностигражданской службы» представляется обоснованным.Анализзаконодательствапозволяетвыделитьдверазновидностисгражданином,служебного контракта с дипломатическим служащим:1) служебныйконтракт,которыйзаключаетсяпоступающим на государственную гражданскую службу для замещениядолжности гражданской службы в представительстве РФ за границей;2) служебный контракт гражданского служащего, замещающего должностьгражданской службы в центральном аппарате МИД, в который вносятсяизменения при направлении его на работу за границу.168Ульянова А.В.
Указ. соч. С. 48.105Стороны служебного контракта с дипломатическим служащим заграницей. Как правило, авторы едины во мнении, что в Законе о государственнойгражданскойслужбепроизошлосмешениепонятий«наниматель»и«представитель нанимателя». Подходы к определению субъекта на сторонеработодателя различаются. Ряд авторов считает, что стороной контракта долженбыть государственный орган, другие допускают признание в качестве стороныконтракта государство как таковое.Сторонники первой точки зрения отмечают, что государство в целом какработодатель может выступать только в «глобальном социально-экономическомплане»169. В признании государственного органа стороной служебного контрактанет ничего предосудительного170.Аргументом в пользу признания государственного органа сторонойслужебного контракта является также то, что представитель нанимателязаключает контракт не от своего имени, а от имени представляемого лица.Согласно данной точке зрения им выступает государственный орган, с которымгражданский служащий вступил в служебные правоотношения171.Представители альтернативной точки зрения считают, что государство, хотяи особый, но все же субъект права, так как подобно организации включаетсовокупностьгосударственныхслужащих,находящихсявопределеннойиерархической взаимозависимости.
По их мнению способность государства бытьработодателем является важнейшим условием и предпосылкой существования егов качестве субъекта172. Смысл обозначения в законодательстве государства какнанимателя заключается в том, чтобы придать отношениям на государственнойслужбе большую стабильность.Нуртдинова А.Ф. Коллективно-договорное регулирование трудовых отношений в современной России:теоретические проблемы: дис. ... д-ра юрид. наук: 12.00.05 – трудовое право; право социального обеспечения. /Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ.
М., 1998. С. 117.170Чиканова Л.А. Правовое регулирование служебных отношений на государственной гражданскойслужбе: вопросы теории и практики. // Журнал российского права. 2005. № 4. С. 72.171Петров А.Я. Служебный контракт. // Кадровик. Трудовое право для кадровика. 2010. № 5. С. 11-12.172Трудовое право России: учеб. / С.П. Маврин, М.В. Филиппова, Е.Б. Хохлов; под общ. ред. С.П. Маврин,Е.Б. Хохлова. С.-Пб.: Изд. Дом С.-Петерб. гос. ун-та, 2005. С. 321.169106При решении вопроса о субъекте трудовых отношений на сторонеработодателя, на наш взгляд, необходимо исходить из содержания действующегозаконодательства о государственной службе.НанимателемфедеральногогосударственногослужащегопризнаетсяРоссийская Федерация, государственного гражданского служащего субъекта РФ соответствующий субъект РФ.
Следовательно, стороной служебного контракта сгражданским служащим следует признавать государство в качестве нанимателя.Представитель нанимателя не может быть признан стороной служебногоконтракта, так как это противоречит понятию и природе представительства.Представителем нанимателя может быть руководитель государственного органаилиинойгосударственныйгражданскийслужащий,наделенныйсоответствующими полномочиями.В служебном контракте с дипломатическим служащим за границей настороне нанимателя выступает Российская Федерация. Государственным органом,направляющим дипломатических служащих в представительства РФ за границей,является МИД.Термин«наниматель»,используемыйвЗаконеогосударственнойгражданской службе, равнозначен термину «работодатель» в трудовом праве,однако применяется он только в отношении государственных служащих иподразумевает особый субъектный состав - Российская Федерация или еесубъекты.В Коллективном договоре от 24 декабря 2015 г.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
