Диссертация (1173889), страница 20
Текст из файла (страница 20)
Понятие особенностей и дифференциации. Единство в особенном при регулированиитрудовых отношений. // Материалы пятой международной научно-практической конференции МГЮА. / К.Н.Гусов, А.М. Лушникова и др.; под общ. ред. К.Н. Гусова. М.: Проспект, 2009. С. 21.97установленыособенностиправовогорегулированиятрудаработниковпредставительств РФ за границей, которые являются содержанием норм главы 53ТК.Нормы трудового законодательства в системной взаимосвязи призваныобеспечить единство в регулировании входящих в предмет трудового праваотношений, равенство прав и возможностей работников при осуществлении имисвоих трудовых функций.Основные начала трудового законодательства, закрепленные в ст.
2 ТК,содержат важные гарантии для работников, однако не все из них могут бытьреализованы в отношении дипломатических служащих в полной мере. Данныеограничения, как правило, связаны с особыми функциями, выполняемымидипломатическими служащими за рубежом, характером, содержанием иусловиями их труда. Единые и специальные нормы ТК сохраняют свое значение вотношении дипломатических служащих, так как специальные нормы другихфедеральных законов эти вопросы не регулируют.98ГЛАВА 3. СЛУЖЕБНЫЙ КОНТРАКТ С ДИПЛОМАТИЧЕСКИМСЛУЖАЩИМ РФ ЗА ГРАНИЦЕЙ3.1 Понятие, предмет и стороны служебного контракта с дипломатическимслужащим РФ за границейПосле принятия Закона о государственной гражданской службе в правовойнауке появился ряд исследований по вопросам соотношения понятий «служебныйконтракт» и «трудовой договор» как в историческом аспекте, так и в сференормативного правового регулирования156.
Как правило, основное внимание вработах специалистов трудового права по данной теме уделено проблемепризнания служебного контракта как разновидности трудового договора сопределенными особенностями157.Авторы признают, что в правовом регулировании государственнойгражданской службы реализованы конституционные принципы правовогорегулирования труда: свобода труда, запрет принудительного труда, запретдискриминации, равенство прав и возможностей и др.158156См.: Чиканова Л.А. Применение трудового законодательства к служебным отношениям нагосударственной гражданской службе: теория и практика: дис. ... д-ра юрид.
наук: 12.00.05 - трудовое право; правосоциального обеспечения. / Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ. М.,2005; Ершова Е.А. Трудовые правоотношения государственных гражданских и муниципальных служащих вРоссии. / Рос. акад.
правосудия. М.: Статут, 2008. С. 241-320; Гарячук И.Н. Административно-правовоерегулирование служебного контракта на государственной гражданской службе Российской Федерации: дис. …канд. юрид. наук: 12.00.14 - административное право, финансовое право, информационное право / Поволжскаяакадемия государственной службы им.
П.А. Столыпина. Саратов, 2011; Коломоец Е.Е. Общее и особенное втрудовом договоре и служебном контракте, заключаемом с государственными гражданскими служащими:автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук: дис. … канд. юрид. наук:12.00.05 - трудовое право; право социального обеспечения / Московская государственная юридическая академияим. О.
Е. Кутафина. Москва, 2011; Ульянова А.В. Служебный контракт и трудовой договор: общие черты иотличия (сравнительно-правовой анализ): дис. … канд. юрид. наук: 12.00.14 - административное право;административный процесс, 12.00.05 - трудовое право; право социального обеспечения. / ФГБОУВПО «Российскаяправовая академия Министерства юстиции Российской Федерации». М., 2013.157См.: Скачкова Г.С.
Трудовые договоры в различных сферах деятельности. М.: Проспект, 2001. С. 5;Чиканова Л.А. Указ. соч. С. 136-137; Ершова Е.А. Служебный контракт: стороны, понятие, содержание и форма. //Трудовое право. 2006. № 1. С. 30-39.158См.: Трудовое право России: учебный курс для студентов юридических вузов. / О.Б. Зайцева, О.П.Беребина и др.; под ред.
К.Н. Гусова. Оренбург: ООО «Агентство Пресса», 2010. С. 158.99В литературе отмечается, что свобода труда в первую очередь заключаетсяв том, что каждый гражданин имеет возможность выбрать работу, котораяотвечает его возможностям, интересам и желаниям159. Свобода труда находится вдиалектической взаимосвязи с правом на труд. Право на труд как субъективноеправо представляет собой возможность труда в условиях, соответствующихтребованиямзаконодательства,сообразнопризванию,способностям,квалификации, образованию работника без какой-либо дискриминации.Служебный контракт, как и трудовой договор, предоставляет каждомуправо и возможность использовать свои способности в условиях свободы труда.Государственныйгражданскийслужащий,обладаяопределеннымиспособностями, соглашается или отказывается от тех условий, на которых будетзаключаться служебный контракт.Назначение служебного контракта помимовсего прочего состоит в том, чтобы обеспечить гарантии, освобождающие отисполнения обязанностей, не предусмотренных в нем.Поступаянагосударственнуюгражданскуюслужбу,гражданинсоглашается на прохождение государственной гражданской службы в порядке ина условиях, установленных в законодательстве РФ.
Возникает вопрос, являетсяли служебный контракт в полном смысле слова договором, если условияпрохождения государственной гражданской службы регламентированы назаконодательном уровне?По имеющемуся в литературе мнению, большинство условий служебногоконтрактасгосударственнымгражданскимслужащимпредопределеногосударством. Для договорного регулирования остаются немаловажные вопросы:трудоваяфункция,срок,времяначалаработы.Однакоэтивопросыбезальтернативны в смысле возможностей для их обсуждения, нет ни одногоэлемента, составляющего свободу договора160.См.: Лившиц Р.З., Чубайс Б.М. Трудовой договор. М.: Наука, 1986.
С. 4.См.: Бондаренко Э.Н. Трудовой договор как основание возникновения правоотношения. СПб: Изд-во«Юридический центр Пресс», 2004. С. 61.159160100Среди представителей административного права есть сторонники полногоотказа от служебного контракта на государственной гражданской службе161.Нанашподтверждениемвзгляд,служебныйдобровольностиконтрактвступлениявявляетсяединственнымтрудовыеотношениянагосударственной гражданской службе обеих сторон, включая желание кандидатазанять конкретную должность государственной службы, исполнять по нейобязанности, с одной стороны, и согласие нанимателя предоставить возможностьдля прохождения гражданской службы по этой должности, оплачивать трудгосударственногогражданскогослужащегоиобеспечиватьусловиядлявыполнения трудовых обязанностей, с другой.
Подписывая служебный контракт,государственный гражданский служащий соглашается с тем, что на него отнынераспространяются нормативные правовые акты, действующие в отношениигражданских служащих, содержащие требования, ограничения, запреты игарантии. Взаимное возложение на себя обязанностей двух сторон, закрепленноеводномдокументе,являетсясамымнадежнымспособомобеспечениястабильности отношений, в которые вступают стороны, а равно и порядка при ихосуществлении,чточрезвычайноважнодляинститутагосударственнойгражданской службы и дипломатической службы в частности.Сторонниками того, что именно трудовой договор является общим иглавным основанием возникновения трудовых отношений как для рабочих, так идля государственных служащих, в разное время выступали Н.Г. Александров162,А.Е.
Пашерстник163, Е.В. Холодова164 и др.Свобода договора по российскому законодательству допускает определениемногих его условий в нормативных правовых актах. Например, общие положенияСм.: Гришковец А.А. Проблемы реформы государственной службы в Российской Федерации. //Государство и право.
2001. № 12. С. 55; Ноздрачев А.Ф. Государственная служба: учеб. для подготовкигосударственных служащих. М.: Статут, 1999. С. 28-29.162Александров Н.Г. Советское трудовое право. М.: Государственное издательство юридическойлитературы, 1950. С. 131.163Пашерстник А.Е. К вопросу о советской государственной службе. В сб.: Вопросы советскогоадминистративного права. Отв. ред. В.
Ф. Коток. М.-Л.: Изд. АН СССР, 1949. С.124.164Холодова Е.В. Правовое регулирование труда государственных служащих: дис. ... канд.. юрид. наук:12.00.05 - трудовое право; право социального обеспечения. / Московский государственный университет им. М.В.Ломоносова.
М., 1995.С. 92.161101ТК предопределяют такие условия трудового договора, как норма рабочеговремени, продолжительность ежегодных отпусков и др. У сторон договора естьвозможность по своему усмотрению определять содержание условий договора,которые не регламентированы нормативными правовыми актами.Свободадоговорапризаключениислужебногоконтрактанадипломатической службе проявляется в том, что реализуя свое право насвободный выбор профессии и рода деятельности граждане, претендующие надолжность дипломатической службы, добровольно заключают служебныйконтракт на условиях, содержание которых частично определено в нормативныхправовых актах (например, служебное время, время отдыха), частичноопределяется по согласованию сторон (например, трудовая функция (должность)).В литературе есть точка зрения, согласно которой нормы ТК, упоминающиезаключение трудового договора, а не служебного контракта, не распространяютсяна дипломатических служащих за границей, поскольку с ними заключаетсяслужебный контракт, а не трудовой договор.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
