Диссертация (1173823), страница 8
Текст из файла (страница 8)
От банковской деятельности до банковской операции // Бизнес, Менеджмент и Право. 2016.№ 1-2. С. 70 - 75.5539установленными в уставах некоммерческих микрофинансовых организаций57.Фактическимикрофинансоваядеятельностьрассматриваетсяеюкаксоставная часть (причем в силу Закона № 151-ФЗ неотъемлемая)предпринимательской деятельности микрофинансовой организации внезависимостиоттого,являетсялимикрофинансоваяорганизациякоммерческой или нет.Не вдаваясь в спор о корректности термина «предпринимательскаядеятельность некоммерческой организации»58, отметим, что возможность егоиспользования во многом связана с признанием или не признанием«первичности» цели деятельности над результатом деятельности.С нашей точки зрения, цель соответствующей деятельности взначительной степени определяет ее характерные особенности.
С учетомэтогопредставляетсямикрофинансоваянеобходимым обратитьдеятельностьвнимание нанекоммерческихто,чтомикрофинансовыхорганизаций осуществляется не с целью извлечения прибыли, что характернодля предпринимательской деятельности, а в социальных, благотворительных,культурных, образовательных или научных целях.
Такие общеполезные«некоммерческие» цели могут быть достигнуты не только при использованииденежных средств, являющихся доходом микрофинансовой организации, какэто предусматривается частью 10 статьи 5 Закона № 151-ФЗ, а приосуществлении самой микрофинансовой деятельности.Таким образом, представляется возможным сформулировать второеотличиемикрофинансовойдеятельностиотбанковской,касающеесяпредмета деятельности. Деятельность микрофинансовой организации, вотличие от банковской деятельности, может иметь некоммерческий характер,чтов текущихусловияхневозможнодлядеятельностикредитнойорганизации.Предпринимательская деятельность субъектов банковской системы России: правовой аспект : авторефератдис. ...
доктора юридических наук : 12.00.03 / Тарасенко Ольга Александровна; [Место защиты: Моск. гос.юрид. акад. им. О.Е. Кутафина]. - Москва, 2014. - 58 с58См., например: Гросул Ю.В. "Приносящая доход деятельность" и "предпринимательская деятельностьнекоммерческих организаций": проблемы понятийного аппарата // Юрист. 2015. № 10. С. 13 - 16.5740Помимо приведенных различий, для микрофинансовой деятельностихарактерен специальный правовой режим ее осуществления, вытекающий изособенностей правового статуса микрофинансовой организации (подробнеесм. главу 2 настоящей работы).С 1 июля 2014 законодательство было дополнено нормой, содержащейпонятиепрофессиональнойдеятельностипопредоставлениюпотребительских займов.Поднейпонимаетсядеятельностьюридическоголицаилииндивидуального предпринимателя по предоставлению потребительскихзаймов в денежной форме, осуществляемой за счет систематическипривлекаемых на возвратной и платной основе денежных средств и (или)осуществляемой не менее чем четыре раза в течение одного года (кромезаймов, предоставляемых работодателем работнику, и иных случаев,предусмотренных федеральным законом)59.Представляется небезынтересным определить, как соотносится понятие«профессиональная деятельность по предоставлению потребительскихзаймов» с понятием «микрофинансовая деятельность».Микрофинансовыепрофессиональнуюзаймов.Однакоорганизациидеятельностьэтаподеятельностьвправеосуществлятьпредоставлениювотличиеотпотребительскихмикрофинансовойдеятельности не имеет ограничений по сумме кредита (займа).
В этой связипредставляется обоснованным вывод о пересечении указанных понятий засчет совпадения субъектного состава в определении рассматриваемых видовдеятельности.Микрофинансоваядеятельностьможетбытьодновременноквалифицирована как профессиональная деятельность по предоставлениюпотребительских займов, если заемщиком является физическое лицо,получившеезаемвцелях,несвязанныхсосуществлениемст. 3, Федеральный закон от 21.12.2013 № 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)"// "Собраниезаконодательства РФ", 23.12.2013, № 51, ст. 6673 (далее – Закон №353).5941предпринимательской деятельности, а сумма займа не превышает 1 млн.рублей.Таким образом, микрофинансовая деятельность может являтьсяпрофессиональной деятельностью по предоставлению потребительскихзаймов при условии соответствующих субъектного состава на сторонезаймодавца и соблюдения требования о потребительской цели использованиязаемных средств.В соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 9 Закона № 151-ФЗмикрофинансоваяорганизациявправеосуществлятьнарядусмикрофинансовой деятельностью иную деятельность с учетом ограничений,установленных Законом № 151-ФЗ, другими федеральными законами иучредительными документами.
В частности, она может оказывать иныеуслуги, а также выдавать иные займы юридическим лицам и физическимлицам по договорам займа, исполнение обязательств по которым обеспеченоипотекой, и иные займы юридическим лицам, если они отвечают одному изуказанных в Законе № 151-ФЗ признаков (Таблица 3).Право осуществлять иную деятельность с учетом установленныхограничений не является уникальным для деятельности финансовыхорганизаций. Например, осуществляющие в экономическом смысле схожуюс микрофинансовой деятельность кредитные потребительские кооперативына основании части 2 статьи 3 закон «О кредитной кооперации» также вправеосуществлятьинуюдеятельность,помимоосновной,приусловиисоблюдения установленных ограничений.Интерес представляет право микрофинансовой организации выдаватьзаймы, не являющиеся микрозаймами, без ограничения по их сумме.Фактически микрофинансовая организация вправе выдавать их вследующих случаях: (Таблица 3).Юридическим лицамЕсли обязательства по договору займаипотекой;Если юридическое лицо-заемщик является:Физическим лицамобеспечены Еслиобязательстваподоговору займа обеспеченыипотекой42субъектом малого и среднего предпринимательства;микрофинансовой организации;кредитным потребительским кооперативом;сельскохозяйственным кредитным потребительскимкооперативом;5.
ломбардом;6. аффилированнымлицоммикрофинансовойорганизации1.2.3.4.Таблица 3. Иные займы МФОДанное решение законодателя представляется крайне неоднозначным.Во-первых, на такие «иные займы» не распространяется большинствотребований и ограничений, установленных Законом № 151-ФЗ для случаевзаключениядоговорамикрозайма(преддоговорноеинформирование,ограничение немотивированного отказа, дополнительные права заемщика ит.д.).Во-вторых, представляется невозможным найти сущностные отличиятакой деятельности микрофинансовой организации по предоставлению иныхзаймов от микрофинансовой деятельности.В-третьих, возникают пробелы правового регулирования, которыемогут влиять на финансовую устойчивость микрофинансовой организации.
Кпримеру,наформированиезадолженностьрезервов60,почтоинымзаймампредставляетсянепредусмотренонеобоснованнымсэкономической точки зрения. Первичная цель указанных резервов –обеспечение финансовой устойчивости микрофинансовой организации.Просроченная задолженность перед микрофинансовой организацией можетнегативно отражаться на ее финансовой устойчивости вне зависимости отвида договора, на основании которого она возникла.Единственной целью введения права микрофинансовой организациивыдавать «иные займы» может быть желание законодателя дать имвозможность предоставлять займы без ограничения по сумме, которое естьприменительно к микрозаймам.пункт 1 Указания Банка России от 28.06.2016 № 4054-У «О порядке формирования микрофинансовымиорганизациями резервов на возможные потери по займам» // "Вестник Банка России", № 74, 17.08.2016.6043Однако данный подход представляется необоснованным.Во-первых,онсоздаетрискидляфинансовойустойчивостимикрофинансовой организации, снимая ограничения по концентрации рисканаодногозаемщика.Во-вторых,представляетсясомнительнымсэкономической точки зрения, поскольку «размывает нишу» деятельностимикрофинансовых организаций.
В-третьих, неоднозначно выглядят случаи, вкоторых могут выдаваться «иные займы» в размере, превышающемпредельную сумму микрозайма.Например, отсутствие ограничений по предельной сумме займа,выданного аффилированному с микрофинансовой организацией лицу, можетбыть использовано для «вывода» активов микрофинансовой организации.Такое регулирование не соответствует существующей практике управленияаналогичными рисками. По мнению Базельского комитета, потенциальнаяобласть злоупотреблений возникает от предоставления кредитов наисключительных (нестандартных) условиях в пользу связанных сторон, будьто компании или физические лица. Следовательно, весьма важно, чтобыбанки предоставляли кредиты указанным сторонам на общих основаниях61.С учетом изложенного, представляется целесообразным ввести запретмикрофинансовымпредоставляютсяорганизациям«иныезаключатьзаймы»,недоговоры,являющиесяпокоторыммикрозаймами.Одновременно в случае необходимости может быть рассмотрен вопрос обувеличении предельной суммы микрозайма.Такимобразом,вотношениимикрофинансовойдеятельностипредставляются правомерным следующие выводы:1.Микрофинансовая деятельность – отдельный вид деятельностимикрофинансовой организации по предоставлению займов, максимальнаясумма займа по которым ограничена Законом № 151-ФЗ, преимущественнофизическим лицам и субъектам малого и среднего предпринимательства вСандалов И.В.
Связанное кредитование: подходы Базельского комитета // Внутренний контроль вкредитной организации. 2012. № 1. С. 24 - 37.6144целях извлечения прибыли и/или для достижения социально-полезных целей.Микрофинансовая2.деятельностьдолжнаявлятьсявидомдеятельности исключительно микрофинансовых организаций.
Являетсянеобоснованным наделение лиц, не имеющих статуса микрофинансовойорганизации,правомосуществлятьмикрофинансовуюдеятельность,поскольку такое право не создает каких-либо иных прав и обязанностей дляуказанных лиц и не имеет правовой цели.Реализация указанного подхода потребует внесения изменений в часть3 статьи 3 Закона № 151-ФЗ. Ее необходимо изложить в следующейредакции: «3. Микрофинансовая деятельность может осуществлятьсяисключительномикрофинансовымиорганизациямивпорядке,предусмотренным настоящим Федеральным законом».Микрофинансовая3.финансовойустойчивостиорганизациядолжнавобладатьцеляхправомобеспеченияеепредоставленияисключительно микрозаймов и не должна иметь право предоставления иныхзаймов, максимальная сумма которых не ограничена, отдельным категориямлиц.Для реализации данного подхода необходимо внести следующиеизменения в Закон № 151-ФЗ: в пункте 3 части 1 статьи 9 слова «а такжевыдавать иные займы юридическим лицам и физическим лицам по договорамзайма, исполнение обязательств по которым обеспечено ипотекой, и иныезаймы юридическим лицам, являющимся субъектами малого и среднегопредпринимательства или имеющим статус микрофинансовой организации,кредитногопотребительскогокооператива,сельскохозяйственногокредитного потребительского кооператива, ломбарда, а также юридическимлицам,являющимсяаффилированнымилицамимикрофинансовойорганизации» исключить.1.2.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
