Диссертация (1173771), страница 50
Текст из файла (страница 50)
отмечает, что в английском прецедентном праве приопределении соответствия юридического лица критериям банка (кредитногоинститута) имеет значение факт, а не право. Он пишет, что исходя из целейправового регулирования, которые носят публично-правовой характер, важно«определить те организации, которые подпадают под особый правовой статус,установленныйбанковскимправом.БанковскоеправоСоединенногоКоролевства решает эту задачу путем определения не субъектов, но видовдеятельности, которые вводят организацию, осуществляющую их, в сферуособого правового режима, предполагающего в числе прочего получениеавторизации со стороны компетентных властей и выполнение регулятивныхтребований»360.
Это отличает банковское право Англии от континентальногобанковского права, где сначала должен быть определен субъект, ему даетсяразрешение (право) на совершение банковских операций, а затем он приступаетк осуществлению банковской деятельности.В целом отметим, что четкое определение понятия «банк» во многихправопорядках361 отсутствует и это не случайно, т.к. дает лицензирующемуоргану преимущество, заключающееся в наличии относительной свободыусмотрения отнесения того или иного юридического лица к кредитномуинституту.359Директива 77/80/ЕЕС от 12 декабря 1977 г.
О координации законов, постановлений ирегулятивных положений, относящихся к учреждению и ведению бизнеса кредитныхинститутов.360Вишневский А.А. Современное банковское право: банковско-клиентские отношения:Сравнительно-правовые очерки. М.: Статут, 2013. Режим доступа: СПС «КонсультантПлюс».361Напр., Франция, Португалия, Италия, Англия и др.241Если такое юридическое лицо получает разрешение (лицензию) наосуществление банковских операций, то у него появляются обязанности поприведению в соответствие своей деятельности требованиям регулятора.
Всвязи с этим в законодательствах многих стран, и Россия здесь не исключение,при закреплении разрешительного порядка деятельности кредитных институтовбыл установлен перечень операций и сделок, которые могут совершатьисключительно кредитные институты и никто иной. Поэтому многиезарубежные авторы и некоторые российские специалисты362 в областибанковскогоправауказываютнаисключительнуюправосубъектностькредитной организации, а не на целевую или специальную. Причем в основевывода правоспособность как составляющая правосубъектности, определяемаяцелями юридического лица – кредитного института.
Вишневский А.А.отмечает, что «в структуре институционального определения понятия «банк» вцеломрядеправопорядковпрямовыражаетсялибоподразумеваетсяисключительная правоспособность банка»363.Как известно, большинство российских ученых высказываются заспециальнуюправосубъектностькредитныхорганизаций,однакоееопределение в российской доктрине неоднозначно364.В частности, в российской юридической литературе излагается мнение,что все коммерческие организации так или иначе специализируются, но длянекоторых из них специализация – не добровольная, а принудительная, по воле362См., напр.: Курбатов А.Я. Правосубъектность кредитных организаций: теоретическиеосновы формирования, содержание и проблемы реализации.
М.: Юриспруденция, 2010.Режим доступа: СПС «Консультант Плюс»; Вишневский А.А. Современное банковское право:банковско-клиентские отношения Режим доступа: СПС «Консультант Плюс».363Вишневский А.А. Современное банковское право: банковско-клиентские отношения.Режим доступа: СПС «Консультант Плюс»364См., напр.: Братко А.Г. Банковское право: Курс лекций.
М.: Эксмо, 2006. С. 174.;Ефимова Л.Г. Банковское право. Т.1: Банковская система Российской Федерации. М.: Статут,2010. С. 272–275; Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М.: Юристъ, 1997.С. 76; Пыхтин С. Правоспособность кредитной организации: теория и практика // Хозяйствои право. 2013. № 7. С. 86–94; Тарасенко О. А. Правоспособность кредитных организаций //Юридическая работа в кредитной организации. 2014. № 1. С. 28–40.242законодателя365.
На наш взгляд, необходимо гармонизировать подходы кпонятию кредитной организации и ее правосубъектности в зарубежном ироссийском банковском праве. В противном случае имплементация и адаптациянорм, рекомендаций европейского и международного сообщества366, без учетазаложенных в них целей и базовых понятий, приведет к серьезным проблемам вроссийской банковской и платежной системах. Поэтому приведем несколькотезисов в пользу исключительной правосубъектности кредитных организаций.Дело в том, что для кредитных организаций процесс создания и«специализации» имеет добровольный характер, но направлен на получениеисключительности статуса, позволяющего совершать банковские операции исделки, и вот почему.
Если юридическое лицо создается для того, чтобыполучить право заниматься исключительно банковскими операциями и инымисделками, то его учредители уже до момента учреждения должны быть готовык выполнению особых требований к процедурам создания, государственнойрегистрации и лицензирования, предусмотренным действующим банковскимзаконодательством и детализированным Банком России только для данныхорганизаций.Учредителисоздаваемойорганизациисначаладолжны«проверить себя» на соответствие установленным для них требованиям367.Затем им необходимо обеспечить все условия для принятия организацией вмомент приобретения статуса банка или небанковской кредитной организацииобязанностей не только частноправового, но и публично-правового характера,направленных на обеспечение стабильности и эффективности самой кредитнойорганизации и банковской системы в целом. В частности, организация –365См., напр.: Ефимова Л.Г. Банковское право.
Т. 1: Банковская система РоссийскойФедерации. М.: Статут, 2010. С. 273.366Напр., Базель III, Директивы ЕС и др. документы, которые Банк России учитывает припостроении нормативных средств регулирования банковской и национальной платежнойсистем.367Положение о порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц –учредителей (участников) кредитной организации (утв. Банком России 19.06.2009 № 337-П)// Вестник Банка России. 30.07.2009. № 45; Положение о порядке и критериях оценкифинансового положения физических лиц – учредителей (участников) кредитной организации(утв.
Банком России 19.06.2009 № 338-П) // Вестник Банка России. 30.07.2009. № 45.243будущий банк – в момент создания должна быть готова после получениясоответствующего разрешения (лицензии) принимать во вклады средствафизических лиц, выполняя при этом обязанности внесения обязательныхвзносов в систему страхования вкладов; открывать банковские счета, совершатьпереводы денежных средств, принимая на себя обязанности в управлениирискамиизбраннойплатежнойсистемы;выдавать кредиты, соблюдаянормативы и обязанности пополнения резервов на возможные потери поссудам368, и др.
Кроме того, организация должна быть готова принять на себякомпетенции по мониторингу и контролю движения денежных средств напредмет обеспечения противодействия сомнительным операциям, обязанностиагента валютного контроля. В частности, она должна иметь технические иорганизационные возможности для применения процедур управления рискомлегализации доходов, полученных преступным путем, и финансированиятерроризма, документального фиксирования информации и своевременногонаправления в уполномоченный орган369. Высказываются мнения противнаделения кредитных организаций не свойственными для них компетенциями,но, на наш взгляд, это и есть важная составляющая их исключительнойправосубъектности.Таким образом, учредители в момент создания будущей кредитнойорганизации добровольно принимают на себя обязанности по совершениювзаимосвязанных действий, направленных на приобретение организацией таких«правовозможностей» и «долженствований», которые включают и право насовершение банковских операций, иных сделок, и способность исполнятьобязанности, обеспечивающие не только собственную рентабельность, но истабильность, развитие банковской системы, национальную безопасность.368Положение о порядке формирования кредитными организациями резервов на возможныепотери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности (утв.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
