Диссертация (1173739), страница 98
Текст из файла (страница 98)
§ 5 гл. 5 данной работы) иобоснованных выше коллизионных правил, поскольку только в таком завершенномнормотворческом решении механизм разрешения коллизий норм трудового права станетэффективно функционировать, облегчая задачу правоприменителям с их преодолением.376§ 3 Пробелы в источниках трудового права и механизм их преодоленияПроблема преодоления пробелов в праве имеет не только важное теоретическое, нои большое практическое значение. При рассмотрении и разрешении трудовых споровкомиссия по трудовым спорам, суд или трудовой арбитраж могут столкнуться с такойнетипичной ситуацией и недостатком (несовершенством) в трудовом праве, когда спорноетрудовое или непосредственно связанное с ним отношение полностью или частично неурегулировано трудовым законодательством и иными источниками.
В подобной ситуациивозникают вопросы об установлении пробела в трудовом праве и его преодолении.Заметим, что данной проблемой занимались как советские (С. С. Алексеев,В. В. Лазарев, П. Е. Недбайло, А. С. Пиголкин и др.)1106, так и современные теоретикиправа (М. Н. Марченко, О. С. Панасюк, Е. И. Спектор, Ф.
Р. Уранский)1107, а такжеисследователи из иных юридических наук 1108, включая и трудовое право (А. В. Ашихмина,А. К. Безина, В. Б. Дресвянкин, М. А. Жильцов, О. С. Курылева О. Н. Ярошенко и др.)1109.В толковом словаре русского языка С. И. Ожегова содержатся два значения слова«пробел»: «1. Незаполненное место в тексте, промежуток …; 2 перен. Недостаток,упущение»1110. Из этих двух смыслов значению пробелов в праве в большей мересоответствует второе, хотя оно требует значительных уточнений для юриспруденции.В юридической энциклопедии (Л.
В. Тихомировой и М. Ю. Тихомирова) пробел вправе определяется как «полное или частичное отсутствие правового регулирования1106Алексеев С.С. Общая теория права: в 2 т. Т. 2. М.: Юрид. лит., 1982. 360 с.; Лазарев В.В. Пробелы в праве и путиих устранения. М.: Юрид.
лит., 1974. 184 с.; Недбайло П.Е. Советские социалистические правовые нормы. Львов: Издво Львов. гос. ун-та, 1959. 169 с.; Пиголкин А.С. Толкование нормативных актов в СССР. М.: Госюриздат, 1962. 166 с.1107Марченко М.Н. Источники права: учеб. пособие. М.: ТК Велби: Проспект, 2005. 760 с.; Панасюк О.С. Пробелы вправе и способы их преодоления и устранения: автореф. дис.
… канд. юрид. наук : 12.00.01; Ставроп. гос. ун-т.Ставрополь, 2012. 21 с.; Спектор Е.И. Пробелы в законодательстве и пути их преодоления: автореф. дис. … канд.юрид. наук : 12.00.01; Ин-т законод. и сравн. правовед. при Правительстве РФ. М., 2003. 21 с.; Уранский Ф.Р. Пробелыв праве и способы их восполнения в правоприменительной деятельности: автореф. дис. … канд.
юрид. наук : 12.00.01;МГУ им. М.В. Ломоносова. М., 2005. 23 с. и др.1108Туманов Д.А. Пробелы в гражданском процессуальном праве. М.: Норма, 2008. 206 с.1109Ашихмина А.В. Аналогия в советском трудовом праве: автореф. … дис. канд. юрид. наук : 12.00.05; Высш. шк.проф. движения.
М., 1979. 20 с.; Безина, А.К. Судебная практика в механизме правового регулирования трудовыхотношений. Казань: Изд-во Казан. ун-та, 1989. 181 с.; Безина А.К. Судебная практика и развитие советского трудовогозаконодательства. Казань: Изд-во Казан. ун-та, 1971. 129 с.; Дресвянкин В.Б. Пробелы в российском трудовом праве:автореф. дис. … канд. юрид. наук : 12.00.05. Пермь, 2001. 19 с.; Жильцов М.А.
Дефекты трудового права:монография. Екатеринбург: Изд-во ЕГТУ-УПИ, 2010. 312 с.; Курылева О.С. Судебная практика и совершенствованиетрудового законодательства / науч. ред. В.И. Семенков. Минск: Наука и техника, 1989. 116 с.; Ярошенко О.М.Теоретичнi та практичнi проблеми джерел трудового права України: монографiя. Харкiв, 2006. 456 с.1110Ожегов С.И. Словарь русского языка: ок. 57 000 слов / под ред. Н.Ю. Шведовой. М.: Рус. яз., 1982. С.536.377конкретного вида общественных отношений в определенной сфере, которая в принциперегулируется нормами права и объективно требует правового регулирования»1111.Учеными-теоретиками обосновывались различные дефиниции данного термина.
Кпримеру, В. В. Лазарев под пробелом в праве (а равно и в законодательстве) понимал«полное или частичное отсутствие нормативных установлений, необходимость которыхобусловлена развитием общественных отношений и потребностями практическогорешения дел, основными принципами, политикой, смыслом и содержанием действующегозаконодательства, а также иными проявлениями классовой воли, направленной нарегулирование жизненно важных фактов в сфере правового воздействия»1112.Оставляя в стороне идеологическую подоплеку данной дефиниции, отметим какпозитивную его характеристику попытку автора увязать в ней формальную иматериальную составляющую понятия пробела.По мнению С. В. Курылева, «под пробелом в законе следует понимать отсутствие взаконе указания о юридических последствиях случая, который согласно закону имеетюридическое значение»; «это результат формального несовершенства закона»1113.
Отмечаяточность и лаконичность данной дефиниции, полагаем, что в условиях множественностиисточников современного трудового права целесообразнее вести речь о пробелах втрудовом праве или в правовом регулировании отношений в сфере труда, частным случаемкоторых является пробел в законодательстве о труде.В западной науке под пробелом в праве (gap, lacune, lücken) чаще всего понимаетсяотсутствие нормы (либо неполнота имеющейся нормы) для решения конкретного спора1114.Различные взгляды по вопросу о понятии пробелов в праве обосновываются и в работахсовременных теоретиков права, анализ которых мы оставляем вне работы 1115.Попытки дать научное определение пробела в трудовом праве предпринималисьукраинским ученым О. Н. Ярошенко1116, российским автором В.
Б. Дресвянкиным1117, аД. А. Тумановым была сформулирована общее общая дефиниция пробела в позитивном1111Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. М.: Изд-во Тихомирова, 2001. С.707.Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М.: Юрид. лит., 1974. С.37.1113Курылев С.В. Избранные труды. Краснодар: Сов. Кубань, 2010. С.758.1114Забигайло В.К. Проблема «пробелов в праве» (к критике буржуазной теории). Киев: Изд-во «Наукова думка»,1974. С.35.1115Спектор Е.И. Указ. соч.
С.5; Уранский Ф.Р. Указ. соч. С.8; Панасюк О.С. Указ. соч. С.13.1116Ярошенко О.М. Теоретичнi та практичнi проблеми джерел трудового права України : монографiя. Харкiв:Видавець СПД ФО Вапнярчук Н.М., 2006. С.401.1117Дресвянкин В.Б. Пробелы в российском трудовом праве: автореф. дис. … канд. юрид. наук : 12.00.05. Пермь, 2001.С.8.1112378праве1118. Критический анализ их взглядов давался в одной из наших монографий1119,поэтому оставим его за рамками данного параграфа.В белорусском и кыргызском законодательстве наблюдается та же советскаятрадиция отождествления «пробелов в законодательстве» и «пробелов в праве». Так,согласно ст.
1 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» пробелом взаконодательстве признается «отсутствие правовых норм, регулирующих общественныеотношения, необходимость регулирования которых обусловлена сущностью и смысломдействующей правовой системы государства, принципами и нормами международногоправа»1120. Схожее легальное определение закреплено в ст. 2 Закона «О нормативныхправовых актах Кыргызской Республкии»1121. Для сравнения: в законодательстве Армени,Казахстана и России понятие пробела в праве не раскрывается.Поскольку правовые нормы, а значит, и пробелы, могут содержаться не только взаконодательстве, но и в иных источниках трудового права (международных договорах отруде, коллективных договорах, соглашениях, локальных нормативных актах), то,следовательно, вышеуказанное легальное определение в белорусском и кыргызскомзаконах об НПА более соответствует понятию пробела в праве, а не в законодательстве.На основе анализа вышеизложенных научных точек зрения и критики легальныхдефиниций можно сформулировать два следующих авторских научных определения свыявлением признаков исследуемого понятия:пробел в трудовом праве – ситуация полной или частичной неурегулированностинормами трудового права трудовых и связанных с ними общественных отношений,нуждающихся в правовом регулировании;пробел в трудовом законодательстве – ситуация полной или частичнойнеурегулированности нормами данной отрасли законодательства трудовых и связанных сними общественных отношений, нуждающихся в законодательном регулировании.Из двух указанных понятий первое шире второго, т.е.
пробел в трудовомзаконодательстве есть частный случай пробела в трудовом праве. Другими случаями1118Туманов Д.А. Пробелы в гражданском процессуальном праве. М.: Норма, 2008. С.24.Томашевский К.Л. Система источников трудового права Беларуси (история, теория и практика): монография.Минск: Амалфея; Межд. ун-т «МИТСО», 2013. С.339–340.1120Национальный реестр правовых актов Респ. Беларусь. 2000. №7. 2/136.1121Сайт Министерства юстиции Кыргызской Республики // URL: http://minjust.gov.kg/?page_id=258 (дата обращения20.01.2017).1119379пробелов в трудовом праве могут быть пробелы в коллективно-договорном, локальномнормативном регулировании трудовых и непосредственно связанных с ними отношений.Еслипробелгосударственныйворгантрудовомилизаконодательстведолжностноелицо,вправевосполнитьобладающиетолькоправотворческойкомпетенцией, то пробел в трудовом праве может быть восполнен посредством и другихисточников трудового права (коллективного договора, соглашения или локальногонормативного (правового) акта).Если пробел в трудовом праве обнаруживает компетентный правотворческийсубъект, такой пробел должен быть устранен (восполнен).
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
