Диссертация (1173581), страница 26
Текст из файла (страница 26)
Существенноважной для юридических аспектов рассматриваемого вопроса являетсяконстатацияцелесообразностииспользованияединогоподхода,присутствующая в цитируемом решении Экономического Суда СНГ, в связи сеще одним пунктом Комментариев, из чего следует заключить, что последнийформируется именно Комментариями к модели налоговой конвенции ОЭСР.Резюмируя обзор научных позиций, а также судебной практикигосударств, прежде всего Российской Федерации, допускающей применениеКомментариев к МК ОЭСР, предстоит ответить на вопрос об их правовомзначении. Констатируя отсутствие у них договорной или собственно обычноправовой природы, нужно признать тем самым отсутствие у них юридическойобязательности.
В то же время в качестве «официального комментария» кМодельной конвенции ОЭСР они представляют собой акт международнойорганизации,которыйвсовокупностисКонвенциейобразуетобщепризнанную основу для заключения двусторонних международныхсоглашений об ИДН. Сказать, что в силу этого в Комментариях неким образомусматривается договорная природа, было бы ошибкой. Вместе с темневозможно и отрицание нормативности анализируемого документа, которая,однако,являетсянепрямой,аопосредствуемой–черезстадии«рекомендательности», «мягкого права», состояния «преднормы» и, наконецчерез формирование обычая и/или зарождающихся предпосылок для созданияТиповой конвенции ОЭСР, "налоги на прибыль и доходы от отчуждения движимой инедвижимой собственности, а также налоги на прирост капитала ... и налоги на фондзаработной платы, уплачиваемые предпринимателями".
См.: Решение ЭкономическогоСуда СНГ № 01-1/3-98 «О толковании положения пункта 1 статьи 6 Соглашения омеждународно-правовых гарантиях беспрепятственного и независимого осуществлениядеятельности МТРК "Мир" от 15.09.1998//СПС КонсультантПлюс.126договорнойнормы235.преобразованияправилаИзвестнарекомендательныхповедения,вконцепцияактов,обычно-правовуютрактовкисодержащихформу,чтопостепенногонеобязательныеврезультатеопределенных процессов с течением времени ведет к формированиююридически обязательных норм236.В.М.Шумилов в этом плане утверждает, что во внутригосударственномправе политические (рекомендательные) находят закрепления прежде всегонормы, имеющие «высокую обязательную силу морально-политическогохарактера». Нормы такого рода получили название «мягкого права»237.
Крометого, в рекомендательных актах он видит «новые принципы и нормы, которыев результате согласия государств (opinio juris), без продолжительной практикии прецедентов стали обычными нормами МП/МЭП»238.Именно этообстоятельство, по мнению автора и придает резолюциям международныхорганизаций характер специального источника международного права. С этимО технологии развития норм в современном международном праве применительно к«мягкому праву» написано достаточно много работ как в западной, так и отечественнойлитературе (см.: публикации Л.П. Ануфриевой, Б.М.Ашавского, М.Ю.Велижаниной,А.В.Демина, Р.А.Колодкина, Г.И.
Курдюкова, И.ИЛукашука, Т.В.Матвеевой, Ю.ПРешетова, Н.Е.Тюриной, Е.Т.Усенко, И.З.Фархутдинова и др.). Обстоятельным освещениемэтого аспекта выступает раздел «Источники международного экономического права» в«Курсе международного права» в 7 томах (Том 4. М.: Наука, 1990. С. 234-241). Новейшимисследованием «мягкого права» является диссертация Р.М.Халафяна (см.: Халафян Р.М.Нормы международного «мягкого права» в правовой системе Российской Федерации.Автореф. дисс. на соиск.
уч. степ. канд. юрид. наук. Казань, 2016. – 29с.).236См.: Колодкин Р.А. Критика концепции «мягкого права»//Советское государство иправо. 1985, №12; Он же. Международные рекомендательные нормы (на примеререзолюций-рекомендаций ГА ООН): автореф. дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. М.,1988; Велижанина М.Ю. "Мягкое право": его сущность и роль в регулированиимеждународных отношений: дисс. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук. М., 2007; Она же."Мягкое право" и его роль в регулировании международных отношений // Юристмеждународник. 2006, № 3; Демин А.В. Бинарный подход против относительнойнормативности: к дискуссии о "мягком праве" // Закон.
2014, № 6. С. 96 - 105. См. такжетруды иностранных авторов: Shaffer G., Pollack M.A. Hard and Soft Law: What Have WeLearned?//Minnesota Legal Studies Research Paper. 2012. April, 23. № 12-17. Shelton D.L.International Law and "Relative Normativity" // International Law / Ed. by M.D. Evans. Oxford,2006. P. 180 ff.; Gross L. Problems of International Adjudication and Compliance withInternational Law: Some Simple Solutions // American Journal of International Law. 1965.
Vol.59. No. 1. P. 56.237Шумилов В.М. Международное экономическое право. Изд-е 3, перераб и дополн. С. 117.238Там же.235127можно согласиться лишь отчасти. Согласие государств с содержанием актамеждународнойконсенсусом,организациикоторыеневыражаетсяделаютеголибоголосованием,обязательнымилибооставляютфакультативной его природу. В то же время opinio juris формирует согласиесубъектов международного права с тем, что данное правило (или правила)поведенияпризнаютсяюридическойв качестве нормы/норм права,обязательности.Продолжительностьа. значит, иследованиятакимправилам, действительно, может и не иметь значения, однако, осознание, чтоэто именно правовая норма, лежащее в основе элемента opinio juris, обладаетконституирующим характером.В результате изложенного представляется возможным сформулироватьнекоторыевыводы.Насегодняшнийденьфактическибесспорнымиисточниками международного права в части ИДН являются двусторонние имногосторонние договоры, тогда как другие источники права в формальноюридическом смысле, признаваемые в качестве таковых международнымпубличным правом, в рассматриваемой части регулирования оказываютсямало применимыми или неприменимыми вообще.
Следовательно, спецификарегулируемых общественных отношений влияет не только на юридическоесодержание норм, имеющихся для их регламентации, но и на используемыеформы права, в которые такие нормы облекаются (объективируются).Юридическиеособенностинорм,регулирующихИДН,которыезакреплены в международных договорах, проявляются по-разному: вформулировках, характере устанавливаемых предписаний, используемойюридической техники в ходе создания норм.
Характерными чертамиуказанных норм выступает высокая доля использования сравнительноправовых приемов в формулировании предписаний, что обусловленообъективностью стоящих целей – адаптировать регламентацию к задачамразграничения налоговых правовых систем и юрисдикций по крайней мередвух (в многосторонних соглашениях – большего числа) государств.Закономерно, что в юридическое содержание положений международных128соглашений об ИДН с одной стороны, закладываются результаты учетанационально-правовогорегулированияисопоставленияправилнационального законодательства договаривающихся сторон, а с другой достижения компромисса между двумя договаривающимися сторонами (внашем случае -государствами).§ 2.
Принципы международного экономического права в регулированииизбежания двойного налогообложенияДля определения роли и места в международно-правовом регулированииИДН принципов международного экономического права, нужно остановитьсянапонятиипринциповкакважнейшейсоставляющейправовогорегулирования в сфере налогообложения.Термин «принцип» в словарях русского языка раскрывается как«основное, исходное положение какой-либо теории, учения, науки и т.п.»,«убеждение, взгляд на вещи», «основная особенность в устройстве чегонибудь»239.
По справедливому замечанию Л.П. Ануфриевой, юридическоезначение категории «принцип», как никакое другое, вобрало в себя всеоттенки смысла рассматриваемого термина. Основные принципы права – это«исходные,основополагающиеначаласистемыправа,синтезированоотражающие ее сущностные свойства как определенного социальногофеномена»240. В то же время, по мнению Э. А. Пушмина, «будучизакрепленными в определенной совокупности юридических норм какобщезначимых, общепризнанных и общеобязательных требований и правилповедения, они отражают конкретное нормативное содержание даннойсистемы права»241.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
