Диссертация (1173581), страница 21
Текст из файла (страница 21)
Принципы и нормы, регулирующие избежание двойногоналогообложения в международном экономическом праве§ 1. Источники международно-правового регулирования избежаниядвойного налогообложенияКатегория «источник права», по мнению Л.П. Ануфриевой, «относится копосредствующим (в некотором смысле пассивным) элементам в праве, хотя иявляется продуктом активной деятельности соответствующих субъектов»183.Это и определяет место источников права в общем строю правовых категорий.С дореволюционного периода источник права совмещал в себе множествоСм.: Как проводить сравнительный анализ национальных законодательств.Рекомендации Института законодательства и сравнительного правоведения приПравительстве РФ// Журнал российского права.
1999. № 5-6. С. 141.183См.: Ануфриева Л.П. Соотношение международного публичного и международногочастного права: правовые категории. М.: Спарк, 2002. С.189.182102характеристик. Так, Ю. С. Гамбаров под источниками права понимал «с однойстороны, все то, что оказывает решающее влияние на образование и развитиеправа – характер народа, его нравы, общественный строй… с другойстороны…– всевозможные свидетельства, документы и другие памятники,осведомляющие нас о содержании того или другого права, равно как и факты,с которыми связывается приобретение различных субъективных прав,например, рождение, смерть, изъявление воли и т.п.»184. Конечно, сегодня этовызывает некоторые возражения у отдельных авторов, особенно в последнейчасти фразы о юридических фактах, с которыми в современной теории правасвязывается возникновение правоотношений и, следовательно, появлениесубъективных прав и обязанностей185.Еще в 40-х гг. ХХ в.
советские теоретики права утверждали, что вюридическом смысле «источники права» - это «способы закрепления правилповедения, которым государство придает правовую волю» 186. В.С. Нерсесянцвкладывает тот же смысл, подразумевая под источником права «официальноопределенные формы выражения содержания права»187. Анализ формправовых источников целесообразно построить, подходя к ним с точки зрениямеждународно-правовой теории и выявления соотношения между отдельнымиих видами.
Для этого следует основательно рассмотреть существо самоготермина «источник права», тем более, что во взглядах специалистов на этотсчет до сих пор не устранены крупные различия. В общем плане в понятии«источник права» обычно выделяют внешнюю форму, выражающую вовневнутренне организованное содержание правовой нормы, и конститутивныйэлемент, придающий норме качество правовой формы188.
ФранцузскийСм.: Гамбаров Ю.С. Курс гражданского права. СПб., 1911.Т.1: Общая часть. С. 182.См.: Ануфриева Л.П. Понятие «источника права» в международно-правовой науке: догма«классики» и современная доктрина//Современное международное право. Теория ипрактика. Liberamicorum в честь профессора С.В. Черниченко/под ред. Б.М.Ашавского.
М.:Оригинал-макет, 2015. С. 40-41.186См.: Голунский С.А., Строгович М.С. Теория государства и права. М., 1940. С.173.187См.: Нерсесянц В.С. Общая теория права и государства. Учебник. М. 1999. С. 400.188См.: Керимов Д.А. Философские проблемы права. М., 1972. С. 226; Зивс С.Л. Источникиправа.
М., 1981. С. 9.184185103компаративист Р. Давид называл источниками права «те технические приемы,с помощью которых в данной стране и в данный период создают илиуточняют юридические нормы»189. В свою очередь С.С. Алексеев подисточникамиправапредлагаетсчитать«объективированныйвдокументальном виде акт правотворчества, являющийся формой юридическиофициального бытия соответствующих правовых норм»190. Именно как«формы, в которые облекаются нормы международного права, выражающиесогласованную волю его субъектов» определяются источники права и в«Словаре международного права»191.В теории права к категории «источник права» принято относитьпервоначальные понятия в виде следующего структурного ряда: «нормативноправовой акт» - «договор (международно-правовой договор)» - «обычай» «прецедент». С.В.
Черниченко выделяет два пути, которые придаютофициальныйхарактеристочникаммеждународногоправа:а)путьправотворчества, когда договоры одобрены субъектами международногоправа, содержание нормы права или рекомендации межправительственныхорганизаций opinio juris; б) путь санкционирования, т.е. одобрение субъектамимеждународного права обычных норм и придача им юридической силы192.Таким образом, в формально-юридическом смысле источники праваможно определить, во-первых, как способы, закрепляющие правила поведенияи, во-вторых, как формы, выражающие правила, которым придаетсяюридическая обязательность – правовая сила посредством властных функций,имеющихся у государства. Но наиболее существенной является «властнаяобеспеченность формы выражения права, т.е.
государственные и правовыегарантии применения и соблюдения данных предписаний, содержащихся вСм.: Давид Р. Основные системы современности. М., 1988. С. 192.См.: Алексеев С.С. Общая теория права. Т.1. С. 314, 317.191Словарь международного права. М.: Международные отношения.1982. С. 59.192См.: Черниченко С.В. международное право: Современные теоретические проблемы. М.:Международные отношения, 1993.
С. 168.189190104акте правотворчества»193. Именно эти три элемента и составляют в принципе«остов» конструкции применительно к понятию «источник права» и еговидам.В правовом регулировании ИДН источники международного ивнутригосударственного права объективно взаимодействуют друг с другом,поэтому логично рассматривать их совместно. Вообще для источников правахарактерно, с одной стороны, сочетание «формы» (внутригосударственногозакона, международного договора и пр.) и «способа» придания поведенческиммоделям юридической силы, т.е. в качестве образца поведения подразумеваютобязательность, санкционированное государством, а с другой стороны, - ихразграничение.
Последнее подразумевает различия в механизме создания иформирования правил поведения, а также в процессах создания правовойнормы. Это и молчаливое признание правила как юридически обязательного(обычай), и согласование «государством своей воли с иными государствамиили субъектами международного права (международный договор), инезависимое, автономное изъявление государством своего веления (изданиезакона, нормативного акта и т.д.)»194.Во внутригосударственном праве,в качестве основного источника,всегда рассматривают основной закон, конституция, или совокупностьзаконодательныхактов,еезаменяющих(какэтоимеетместовВеликобритании и Швеции). По общему правилу, они устанавливают, нарядус другими компетенциями государства, и основы налоговой деятельности.Кроме этого, может быть определено соотношение национального права снормами, содержащимися в международных договорах195.
Как второй позначимости источник выделяют конституционные («органические законы»).Однако в конституционных законах нормы налогового законодательстваСм.: Ануфриева Л.П. Соотношение международного публичного и международногочастного права: правовые категории. С. 192.194См.: Ануфриева Л.П. Указ. соч. Там же. С. 192.195Толстопятенко Г.П. Европейское налоговое право. Сравнительно-правовое исследование.М.: НОРМА, 2001. С.
100; Юлдашев А.Р. Финансовые суды в Германии. М.: АНКИЛ, 2000.С. 117-126; An ABC of taxes / The Federal Ministry of finance. Berlin, 2005. P. 6-9.193105можно встретить нечасто, поэтому их удельный вес в регулированииналогообложения не так велик.Далее можно рассмотреть законы, представленные как основныеисточники национального налогового права. Они принимаются в соответствиис обычной процедурой представительными органами государства и, выполняяразличные функции, зависят от особенности в правовом регулировании вкаждом отдельно взятом государстве.
Эту роль выполняют обычноуниверсальные всеобъемлющие налоговые акты (кодексы), а также общие испециальные налоговые законы в совокупности. Подобное законодательствосуществует в ряде государств (например, Франция, Мексика, Россия и др.).Однако для большинства стран (в том числе входящих в ЕС) подобнаякодификацияналоговогозаконодательстванеявляетсяхарактерной.Основные принципы национальной налоговой системы заключены в общемналоговом законе, а также, в ряде специальных налоговых законов, которыекак правило регламентируют лишь вопросы установления и уплаты налога.
ВВеликобритании как пример выше упомянутого законодательного акта можновыделить Закон об управлении налогами 1970г., в Германии - это Положение оналогах, сборах и взносах (16.03.1976 г.), в Испании подобный общийналоговый закон носит одноименное название 196.Следующейчастьювструктуресистемыисточниковвнутригосударственного права являются подзаконные акты.
Следует отметить,что по своему значению они могут составить конкуренцию судебнойпрактике, и даже законодательнымактам. Это скорее связано с тем, чтоинструкции фискальных и финансовых органов, разъясняющие вопросыналогового законодательства, принимаются в качестве подзаконных актов врамках налогового права. Разъяснение положений закона может существоватькак в строгом его соответствии, так и несколько отклоняясь от позициизаконодателей. В результате, влияние подзаконных актов может быть какНалоги и налогообложение / Под ред. И.Г. Русаковой, В.А. Кашина.
М.: Финансы,ЮНИТИ, 1999. С. 411.196106позитивным (содействовать упрочению того или иного положения вналоговом законе), так и негативным (полностью его нивелировать).Рассматривая источники международного права, применительно квопросамналогообложениякакправилоотносятдвусторонниеимногосторонние международные договоры - общие и специальные197: поналоговому сотрудничеству, соглашения по отдельным вопросам, к которымотносятся и соглашения об ИДН, а также соглашения из других областеймеждународного права, содержащие некоторые налоговые положения (вВенской конвенции о дипломатических сношениях (18 апреля 1961 г.) илиВенской конвенции о консульских сношениях (24 апреля 1963 г.).В качестве отправной точкидля переговоров по заключениюмеждународного налогового соглашения служат модельные налоговыеконвенции, о которых подробно говорилось ранее.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
