диссертация (1169665), страница 8
Текст из файла (страница 8)
С. 8.25Ган Н.А. Указ.соч. С. 141.26Сирик Н.В. Договор оказания туристских услуг как средство реализации прав гражданна отдых // Туризм: право и экономика, 2009. № 1. С. 18.40турагентом, так как турагент не оказывает туристских услуг.Из понятия турагентской деятельности, данного в статье 1 Закона,усматривается, что турагент осуществляет продвижение и реализациютуристского продукта.Под продвижением туристского продукта в Законе понимается комплексмер, направленных на реализацию туристского продукта (реклама, участие вспециализированныхвыставках,ярмарках,организациятуристскихинформационных центров, издание каталогов, буклетов и другое).
Посколькуданные действия направлены на привлечение клиентов и совершаются дозаключения договоров, этот аспект деятельности не оказывает влияния напредмет исследования, в том числе на обязанности турагента илитуроператора. В связи с этим в настоящей работе мы не будем подробно егоосвещать.Согласно Закону реализация туристского продукта представляет собойдеятельность туроператора или турагента по заключению договора ореализации туристского продукта с туристом или иным заказчикомтуристского продукта, а также деятельность туроператора и (или) третьихлиц по оказанию туристу услуг в соответствии с данным договором.Следовательно, применительно к турагенту реализация туристскогопродукта подразумевает под собой лишь заключение договора, что неявляется услугой.Вместе с тем, помимо соответствия норм формальной логике, на нашвзгляд, в первую очередь необходимо учитывать фактически сложившуюсяпрактику оказания услуг туроператорами и турагентами.
Представляется, чтоправовые нормы призваны именно урегулировать фактически имеющиесяобщественные отношения, а не создать для участников рынка необходимостьучаствовать в других правоотношениях, искусственно созданных законом.Применительно к рассматриваемой теме необходимо отметить, что вдействительности ни туроператор, ни тем более турагент не оказываюттуристских услуг в виде размещения, перевозки и иных услуг, а только41обеспечивают оказание этих услуг туристам со стороны третьих лиц.Никто из них в принципе не может лично оказать услуги, входящие втуристский продукт, в связи со следующим.Основными элементами туристского продукта являются услуги поперевозке и размещению.Услуги по размещению и основная часть иных туристских услугоказываются вне места жительства туриста и места нахождения турагента.При этом оказание услуг как воздушной, так и железнодорожной перевозкипассажиров подлежит лицензированию.
В целом комплекс туристских услуг,оказываемых туристу в рамках путешествия, как правило, включает в себяуслуги разного рода: перевозка, размещение, экскурсии и т.д. Таким образом,оказание всех услуг одним и тем же лицом на практике весьмазатруднительно.Таким образом, такой комплекс услуг, как перевозка и размещение, вбольшинстве случаев не может быть оказан турагентом или туроператоромсамостоятельно, своими силами.Данная особенность – невозможность или затруднительность личноготуристских услуг – отмечается отдельными исследователями27.Фактически задача туроператора состоит в том, чтоб скоординироватьдействия отдельных непосредственных исполнителей конкретных услуг, скоторыми у него заключены соответствующие договоры (см.
понятиетуроператорской деятельности согласно статье 1 Закона), таким образом,чтоб для туриста была обеспечена единая комплексная услуга (в частности,«состыковать» услуги по перевозке, трансферу и проживанию по времени,датам, территории оказания и т.п.). Задача турагента, как правило, состоит втом, чтоб оказать туристу профессиональную помощь в выборе услуг и припомощи своего посредничества «преобразовать» желание туриста в27См. напр. Ткаченко О.В.
Гражданско-правовое регулирование туристской деятельностив Российской Федерации: дис. на соиск. уч. степ. канд. юрид. наук: 12.00.03 // О.В.Ткаченко. Астрахань, 2004. С. 67.42конкретный заказ у туроператора со всеми необходимыми характеристиками.Данные задачи нашли частичное отражение в базовых понятиях Закона,однако не были учтены в вышеуказанных дефинициях, связанных среализацией туристского продукта.А именно, в соответствии со статьей 1 Закона к туристской деятельностиотнесены туроператорская деятельность, турагентская деятельность и инаядеятельность по организации путешествий.Формулировканормы,определяющейсодержаниетуристскойдеятельности как «туроператорской и турагентской, а также инойдеятельности по организации путешествий (выделено мной – Б.П.)»позволяет сделать вывод, что туроператорская и турагентская деятельностьопределены законодателем как разновидности деятельности по организациипутешествий.ВЗаконенераскрываетсясодержаниепонятия«организацияпутешествий».
Термин «путешествие» в статье 1 Закона определён каксиноним временного выезда кого-либо куда-либо. Понятие «организация»,«организовать» наиболее чётко раскрываются в Российской энциклопедии поохране труда: организация (от франц. Organization, от лат. Organizo —стройный вид) — составная часть управления, суть которой заключается вкоординациидействийотдельныхэлементовсистемы,достижениивзаимного соответствия функционирования ее частей28. Данное определениесогласуется с дефиницией, представленной в «Толковом словаре русскогоязыка» С.И.
Ожегова и Н.Ю.Шведовой: «организовать» – наладить,подготовить либо упорядочить29.На наш взгляд, из вышеприведённых определений следует, что приорганизации какого-либо процесса, мероприятия непосредственное участие внём, совершение действий, являющихся его частью, не являются ключевым28Российская энциклопедия по охране труда: В 3 т./ Рук. проекта М.Ю.
Зурабов; Отв. ред.А.Л. Сафонов. 2-е изд., перераб. и доп. Т. 2. М.: НЦ ЭНАС, 2007. С. 132.29Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Указ. соч. С. 458.43элементоморганизационнойдеятельностиимогутвообщевнейотсутствовать. Например, деятельность по организации учебного процесса вобразовательномучреждениинепредполагаетсамостоятельногопреподавания учебных дисциплин. Организация спортивного соревнованияне предполагает личного участия в нём.
Таким образом, суть деятельности поорганизации чего-либо – координация действий отдельных участниковсоответствующего процесса.Представляется, что с точки зрения фактической сути деятельноституроператора и турагента данные лица оказывают именно организационные,а не туристские услуги, то есть туристская деятельность представляет собойнечто отличное от деятельности по оказанию отдельных услуг уже впроцессе совершения туристом путешествии, и в этой части законодательверно отразил имеющую место практику данного вида экономическойдеятельности.Однако рассмотренное выше понятие реализации туристского продуктаприменительно к деятельности туроператора и (или) третьих лиц пооказанию туристу услуг (выделено мной – Б.П.) в соответствии с договоромуже входит в противоречие с фактической составляющей обязанностейтуроператорапоотношениюктуристу.Безусловно,организацияпутешествия – это тоже своего рода услуга.
В данной дефиниции неуказывается, о каких услугах идёт речь – услугах по организациипутешествия или услугах, оказываемых туристу во время совершенияпутешествия (перевозке, размещении и т.п.), то есть услугах, входящих втуристскийпродукт.Вместестемтретьилица,являющиесянепосредственными исполнителями услуг, входящих в турпродукт, незанимаются организацией путешествий. Следовательно, законодатель имел ввиду именно услуги, оказываемые при совершении путешествия.
Такимобразом, с точки зрения легального понятия туристской деятельности и еёфактической сути основной вектор такой деятельности направлен наорганизацию путешествия, то есть координацию действий всех лиц,44оказывающих соответствующие услуги, а с другой – ключевое понятиереализации туристского продукта как предмета договора приравнено кнепосредственному оказанию туристу услуг, необходимых в процессепутешествия (то есть услуг по размещению, перевозке и т.д.).Тем не менее, «Общероссийский классификатор услуг населению» ОК002-93 (ОКУН) (утв.
Постановлением Госстандарта РФ от 28.06.1993 № 163)к подгруппе 061000 «Туристские услуги» относит как деятельностьорганизационногохарактера(Услугитуроператорапоорганизациивнутреннего туризма; Услуги туроператора по организации внутреннеготуризма; Услуги по организации проживания туристов и пр.), так исобственно предоставление туристских услуг в том понимании, которое былопредложено выше (услуги экскурсовода, иные услуги и пр.).
Причём вотдельную категорию выделены только услуги средств размещения длявременного проживания туристов.Таким образом, российским законодателем не проведена отчетливаяграница между туристской деятельностью как деятельностью по организациипутешествий и оказанием услуг по перевозке, размещению, питанию и т.п.В законодательстве нет также и чёткого понятия «туристских услуг».Как уже указывалось выше, «Общероссийский классификатор услугнаселению» ОК 002-93 (ОКУН) к подгруппе туристских услуг относит какорганизацию путешествий, так и оказание отдельных услуг в процессепутешествия, но при этом выделяет в отдельную подгруппу услуги средствразмещения.В свою очередь, большинство исследователей к туристским услугам всёже относят именно услуги по размещению, питанию, перевозке, услугигидов, экскурсоводов и т.д.
При этом данные услуги по своему характеру вкорне отличаются отуслугтуроператора/турагента поорганизациипутешествия.Так, например, О.Н. Викулова справедливо отмечает необходимостьразграничениятуристскойдеятельности,связаннойсорганизацией45путешествий, и деятельности по оказанию туристских услуг, мотивируя этотем, что «туристская услуга - деятельность, направленная на удовлетворениепотребностей(например,туриста непосредственноуслугипоразмещению,в рамках проходящегопитанию,перевозкеитурат.д.).«Деятельность по организации путешествий» и «деятельность по оказаниютуристских услуг» - понятия разные. Туристская деятельность - этопрофессиональная деятельность физических и юридических лиц поорганизации путешествий, в которой туристическая фирма выступаеторганизатором путешествия, но никак не исполнителем услуг, входящих втакое путешествие»30.Фактическое содержание деятельности туроператора и турагента сочевидностью свидетельствует об отсутствии в этой деятельности действийпо оказанию туристских услуг.Стоитотметить,чтотуроператор,помимоорганизационнойдеятельности, действительно может лично оказывать некоторые виды услуг,входящих в туристский продукт (например, услуги по оформлению визы).Однако данные услуги занимают во многом второстепенное место втуристском продукте и являются его факультативными элементами.
По сути,данные услуги также носят подготовительный характер и направлены наобеспечение возможности совершения поездки. В целом личное оказаниетуроператором такого рода услуг не изменяет общего характера егодеятельности. Тем не менее, действия третьих лиц по оказанию услуг,входящих в туристский продукт, относятся исключительно к оказаниютуристских услуг, но никак не к туристской деятельности.Таким образом, действия по организации путешествия составляютключевуюсутьдеятельности,которуюосуществляеттурагентилитуроператор для туриста, то есть предмет договора между туроператором илитурагентом и туристом.30Викулова О.Н.
Указ. соч. С. 7.46Мы не можем согласиться с предлагаемой несколькими авторамиконструкцией данных правоотношений, согласно которой имеет местооказание туристских услуг с возложением исполнения на третье лицо.Сторонники данной позиции ссылаются на ряд правовых норм. Во-первых,это часть 1 статьи 313 ГК РФ, предусматривающая возможность возложениядолжником исполнения обязательства на третье лицо, если из закона, иныхправовых актов, если обязанность личного исполнения не следует из условийобязательства или его существа. Во-вторых – статья 780 ГК РФ, возлагающаяна исполнителя обязанность личного оказания услуг, если только иныеусловия не содержатся в самом договоре оказания услуг31.Однако данная конструкция не вполне корректна с теоретической точкизрения, а также неудобна в практическом применении.Так, в части 1 статьи 313 ГК РФ законодатель предусмотрел, чтовозложение исполнения на третье лицо допускается, если из существаобязательства не вытекает обязанность исполнить обязательство лично.Традиционно одной из характерных черт обязательства оказания услугявляется личное исполнение обязательства должником.Так, например, в римском праве по договору найма услуг (locatioconductio operarum) нанявшийся (locator) обязан исполнять те именно услуги,которые предусмотрены в договоре, притом исполнять лично, без заменысебя другим лицом32.Дореволюционное гражданское законодательство определяло данного31См.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
