диссертация (1169644), страница 8
Текст из файла (страница 8)
53.3).Субъект признавался контролирующим юридическое лицо, если это онпрямо или косвенно (через третьих лиц), самостоятельно или совместно сосвоими связанными (аффилированными) лицами имеет возможность определятьдействия (решения) такого юридического лица. Особое значение имелозакрепление презумпции наличия контроля. Предлагалось, если не доказано иное,считать лицо контролирующим юридическое лицо: в силу прямого иликосвенного преобладающего участия в его уставном капитале; на основаниидоговора; в силу возможности давать обязательные для такого юридического лицауказания, а также в силу возможности определять избрание (назначение)единоличногоисполнительногооргана(управляющейорганизацииилиуправляющего) и (или) более половины состава коллегиального органауправления такого юридического лица. Признание контролирующими лицамисубъектов, через которых или совместно с которыми осуществляется контрольпозволяло бы включать в число субъектов контроля «промежуточные» компаниии компании, входящие в группу.
Однако эти положения были исключены иззаконопроекта после первого чтения, несмотря на потребность в развитии данногоправового института, которая до сих пор удовлетворяется посредствомфрагментарного правового регулирования. Считается, что причиной этого сталиопасения делового сообщества относительно того, что «эти статьи фактическилишали смысла учреждение хозяйственных обществ с целью ограничения своейответственностипообязательствам,возникающимвходеведенияпредпринимательской деятельности»53.В настоящее время ГК РФ ограничивается указанием на ответственностьлица, уполномоченного выступать от имени юридического лица, членов егоколлегиальных органов и лиц, имеющих фактическую возможность определятьего действия (ст. 53.1).
Категория же «контролирующие лица» используется с53Корпоративное право: учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др.;отв. ред. И.С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. М: КНОРУС, 2015. С. 921.35оговоркой о допустимости применения предлагаемой трактовки для целейрегулирования конкретных правоотношений. В результате в действующемзаконодательстве сформировались различные подходы к понятию и критериямвыделения контролирующих юридическое лицо субъектов.Впервые соответствующая дефиниция появилась в Федеральном законе «Орынке ценных бумаг» от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред.
от 03.07.2016)54 в 2010 г., послечего без каких-либо корректив она была включена в законодательные акты,регулирующие профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг 55, апозднее в законодательстве о хозяйственных обществах, где сфера их примененияизначально была связана с вопросами регулирования крупных сделок и сделок, всовершении которых имеется заинтересованность56.Контролирующее лицо определяется в них как лицо, имеющее право прямоили косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия вподконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительногоуправления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и(или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которогоявляется осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольнойорганизации, более 50 % голосов в высшем органе управления подконтрольнойорганизации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительныйорган и (или) более 50 % состава коллегиального органа управленияподконтрольной организации.54См.: Собрание законодательства РФ.
1996. № 17. Ст. 1918.См.: Об организованных торгах: Федеральный закон от 21.11.2011 N 325-ФЗ (ред. от03.07.2016). Ст. 2 // Собрание законодательства РФ. 2011. № 48. Ст. 6726; О клиринге,клиринговой деятельности и центральном контрагенте: Федеральный закон от 07.02.2011 N 7ФЗ (ред. от 30.12.2015). Ст. 2// Собрание законодательства РФ. 2011. № 7. Ст.
904.56См.: О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» иФедеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулированиякрупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность: Федеральныйзакон от 03.07.2016 N 343-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2016. № 27 (часть II). Ст. 4276;Об акционерных обществах: Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 03.07.2016).Ст.
81 // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1; Об обществах с ограниченнойответственностью: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // Собраниезаконодательства РФ. 1998. № 7. Ст. 785.5536В данном случае законодатель закрепил две взаимосвязанные формыконтроля, заключающиеся в возможности распоряжаться голосами в высшеморгане управления организации либо назначать (избирать) единоличныйисполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального органауправления, оговорив способы его осуществления: путем непосредственногоучастиявподконтрольнойорганизациилибонаоснованиидоговора.Аналогичные способы осуществления контроля рассматриваются как основаниедля признания хозяйственного общества дочерним (ст.
67.3 ГК РФ). Помимоэтого,законодательствоохозяйственныхобществахзакрепляетмодельуправляющей компании, оговаривая, что по решению общего собранияполномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы подоговорукоммерческойорганизации(управляющейорганизации)илииндивидуальному предпринимателю (управляющему) (абз.
3 ч. 1 ст. 69 «Закона обАО»).Дляцелейантимонопольногозаконодательстваналичиеконтролясвязывается с возможностью физического или юридического лица прямо иликосвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц)определять решения, принимаемые другим юридическим лицом, посредствомраспоряжения более чем 50 % общего количества голосов, приходящихся наголосующие акции (доли), составляющие уставный (складочный) капиталюридического лица либо осуществления функций его исполнительного органа57.В результате, как отмечает М.А. Егорова, вне действия Закона оказываются оченьраспространенные в практике случаи контроля основных обществ над дочернимив структурах холдингов, основанные на преобладающем участии в уставномкапитале дочерних обществ, либо на заключенном между ними договоре, либо навозможности иным образом определять решения, принимаемые таким обществом(п.
1 ст. 105 ГК РФ)58. Следует заметить, что «Протокол об общих принципах и57См.: О защите конкуренции: Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от03.07.2016). Ч. 8 ст. 11 // Собрание законодательства РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.58Егорова М.А. Категория «контроль юридического лица» как основной критерийформирования группы лиц // Конкурентное право.
2014. N 1. С. 8–13.37правилах конкуренции» (г. Астана, 29.05.2014)59, ограничившийся в отличие отдействовавшего до 1 января 2015 г. «Соглашения о единых принципах и правилахконкуренции» (г. Москва, 09.12.2010), упоминанием прямого контроля, указываетна возможность осуществления его посредством одного или несколькихследующих действий: осуществление функций его исполнительного органа;получение права определять условия ведения предпринимательской деятельностиюридического лица; распоряжение более чем 50 % общего количества голосов,приходящихся на акции (доли), составляющие уставный (складочный) капиталюридического лица.Рассматривая существующие подходы к нормативному закреплениюпризнаков и правового статуса контролирующих юридическое лицо субъектов,нельзя не отметить появление в российском законодательстве понятия«бенефициарный владелец», которое в свое время было привнесено вмеждународное налоговое право из стран общего права («beneficial owner»),позднее воспринято в ОЭСР и нашло свое закрепление в России в контекстепротиводействия легализации доходов, полученных преступным путем60.
Впрактическом плане важным представляется то, что юридическое лицо, вопервых, обязано располагать информацией о своих бенефициарных владельцах ипринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры поустановлению в отношении них сведений, предусмотренных законом, а вовторых, представлять имеющуюся документально подтвержденную информациюо своих бенефициарных владельцах либо о принятых мерах по установлению вотношении них необходимых сведений по запросу уполномоченного органа илиналоговых органов в порядке и сроки, определяемые Правительством РФ.Согласно разъяснению ЦБ РФ, организация принимает решение опризнании лица бенефициарным владельцем при наличии у него возможностей59См.: Приложение N 19 к Договору о Евразийском экономическом союзе // URL:http://www.eurasiancommission.org/ 05.06.2014.60См.: О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступнымпутем, и финансированию терроризма: Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред.
от28.12.2016) //Собрание законодательства РФ. 2001. № 33 (часть I). Ст. 3418.38контролироватьдействияорганизациисучетомследующихфакторов:физическое лицо прямо или косвенно (через третьих лиц) имеет преобладающееучастие более 25 % в капитале клиента или от общего числа акций клиента справом голоса; физическое лицо имеет право (возможность) на основаниидоговора с клиентом оказывать прямое или косвенное (через третьих лиц)существенное влияние на решения, принимаемые клиентом, в частностифизическое лицо имеет возможность воздействовать на принимаемые клиентомрешения об осуществлении сделок (в том числе, несущих кредитный риск [овыдаче кредитов, гарантий и т.
д.]), включая существенные условия сделок, атакже финансовых операций, оказывать влияние на величину дохода клиента;иные самостоятельно определяемые организацией факторы, на основаниикоторых физическое лицо будет квалифицировано в качестве бенефициарноговладельца61. Проблема, однако, заключается в том, что бенефициарный владелец(собственник) обычно рассматривается в нескольких аспектах: применительно ккорпоративной структуре, доходу, имуществу и применяемые в различныхотраслях законодательства подходы не идентичны62.Статья 25.13 НК РФ, определяя сущность осуществления контроля надорганизацией в целях налогообложения, добавляет к этим способам иныеособенности отношений между лицом и этой организацией и (или) инымилицами,атакжеустанавливаетформальныекритерииопределенияконтролирующего организацию лица.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
