диссертация (1169620), страница 29
Текст из файла (страница 29)
В Великобританииакционеры могут созывать чрезвычайные собрания, чтобы проголосовать посделкам, таким как продажа всего или практически всего бизнеса, и, конечно326Cookies Food Products v. Lakes Warehouse, 430 N.W. 2d 447 (Iowa 1988).Fill Buildings, Inc. v. Alexander Hamilton Life Insurance Company of America, 396 Mich. 453 (1976). Цит. поКолотушкина О.Е.
Основы корпоративного права США = Basic of American Corporation Law: монография. –Н. Новгород, 2000. С.75-76.137327же, если они не поддерживают других сделок и заинтересованностью, онивсегда могут попытаться сменить весь совет директоров328.Тенденцией современного развития корпоративного законодательстваявляется повышение прозрачности сделок, прежде всего для акционеров иучредителей.Эти тенденции имеют место и в российской правоприменительнойпрактике. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16мая 2014 г. N 28 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием крупныхсделок и сделок с заинтересованностью» внесло свои корректировки.Стоит заметить, что, анализируя еще предыдущее постановлениеПленума Высшего Арбитражного Суда РФ (далее – ВАС РФ)329 от 2007 г.,посвященное сделкам с заинтересованностью, С.Ю.
Филиппова отметилаособую роль презумпции: «…любая убыточная сделка нарушает права изаконные интересы истца, если не будет доказано иное». В новомпостановленииПленумаВАСРФ330,посвященномсделкамсзаинтересованностью, были даны новые важные разъяснения, в частностибылиуточнены критериипризнаниясделкис заинтересованностьюнедействительной331. При этом это постановление Пленума ВАС РФсодержит конструкцию защиты исполнительных органов корпораций, вслучаях когда убытки возникают в случае добросовестного выполнениясвоих обязанностей, а именно в случаях, когда:«1)предоставление,полученноеобществомпосделке,былоравноценным отчужденному имуществу;328Повышение прозрачности сделок с заинтересованностью в России = Improving transparency of related partytransaction in Russia: документ по вариантам политики / подгот.
рабочей группой по сделкам сзаинтересованностью российского круглого стола по корпоративному управлению. – Paris, 2005. С. 24–25.329Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20.06.2007 г. № 40 «О некоторых вопросахпрактики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью» // Вестник ВАС РФ.2007.
№ 8.330Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 05.02.2014 г. № 28 «О некоторых вопросах,связанных с оспариванием крупных сделок с заинтересованностью» // Вестник ВАС РФ. 2014. № 28.331К таким критерием судьи отнесли: 1) наличие признаков, по которым сделка признается соответственнокрупной сделкой или сделкой с заинтересованностью, а равно нарушение одобрения соответствующейсделки;2) нарушение сделкой прав или сохраняемых законом интересов общества или участников(акционеров), т.е. факт того, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собойпричинения убытков обществу или его участнику...
В отношении убытков истцу достаточно обосноватьфакт их причинения, доказывания точного размера убытков не требуется.1382)сделка была направлена на предотвращение еще большихубытков для общества;3)сделка общества, хотя и была сама по себе убыточной, ноявляласьчастью взаимосвязанныхсделок,объединенныхобщейхозяйственной целью, в результате которых общество должно былополучить выгоду»332.Судам следует также, исходя из данного постановления Пленума ВАСРФ, «учитывать, что если невыгодность сделки для общества не былаочевидной на момент ее совершения, а обнаружилась или возниклавпоследствии, то она может быть признана недействительной, только еслиистцом будет доказано, что сделка изначально заключалась с целью еенеисполнения либо ненадлежащего исполнения».Однако в мире отсутствует единые принципы борьбы с такиминарушениями.Так,вразныхправопорядкахприменяютсякакадминистративные, так и уголовные меры воздействия на виновных. Вомногих странах большую роль играют гражданско-правовые наказания, тогдакак во Франции, похоже, предпочтение отдается приостановлению правголоса инвестора и прав на получение дивидендов.
Австралия и Канадапошли по промежуточному пути, выбрав режим проведения расследований сширокими полномочиями по получению информации в тех случаях, когдаорган регулирования рынков ценных бумаг считает, что имеет местосокрытие бенефициарной собственности333 в отношении крупных пакетовакций334.Сокрытие бенефициарной собственности происходит и в России. Так, вначале 2011 г.
Президент РФ потребовал установить Генпрокуратуру РФ, ктоявляется332собственникомстратегическогопредприятия–ЗАО АВКСм.: п. 3 Указ. Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ.Бенефициарная собственность – собственность, принадлежащая бенефициару. Бенефициарнымвладельцем акций является лицо или группа лиц, обладающих правом голоса или правом распоряжатьсяакциями, см.: The Art of M&A. A Merger / Acquisition / Buyout Guide Fourth Edition / [Stanley Foster Reed andother]. New-York, 2007. P. 801.334Повышение прозрачности сделок с заинтересованностью в России = Improving transparency of related partytransaction in Russia: документ по вариантам политики / подгот. рабочей группой по сделкам сзаинтересованностью российского круглого стола по корпоративному управлению.
– Paris:, 2005. С. 30.139333«Домодедово»335, удалось установить только по прошествии несколькихмесяцев, что «100% акций компании DME Limited, зарегистрированной наострове Мэн и владеющей аэропортом Домодедово, принадлежит ДмитриюКаменщику336. Впоследствии, а июле 2011 г. председатель директоровДмитрий Каменщик заявил, что аэропорт Домодедово не намерен большераскрывать собственников337.Эта проблема настолько актуальна, что она выходит на передний планне только в иностранных государствах, но и в России. Так, экс-премьерРоссийской Федерации В.В.
Путин в декабре 2011 г., изучив положение вэнергетическойотрасли,государственнойполитики:сформировал«Еслимыприоритетноехотимсделатьнаправлениенормальныйинвестклимат в стране, то терпеть возможности реализации оффшорныхсхем, прежде всего в инфраструктурных отраслях, безусловно, нельзя» ипоставил задачу для аппарата Правительства РФ: «Вывод национальнойэкономики, ее стратегических отраслей из «оффшорной тени» − нашаприоритетная задача на предстоящий период»338.Российское законодательство не имеет четкой конструкции привлеченияв особых случаях учредителей и акционеров обществ к ответственности, приобстоятельствахзлоупотребленийпосредствамвмешательствавхозяйственную жизнь общества.В российском гражданском законодательстве закреплены три случая,когда учредители и акционеры общества (не сотрудники) могут быть лишеныиммунитета и привлечены к гражданско-правовой ответственности по долгамобщества.
Во-первых, в случае неполной оплаты акций (долей в уставном335Медведев потребовал от Генпрокуратуры найти собственников «Домодедово» 21.02.2011 [Электронныйресурс] // Официальный сайт информационного агентства Лента.ру. Режим доступа: URL:http://lenta.ru/news/2011/02/21/owner/ (дата обращения: 18.09.2015).336Назван владелец аэропорта «Домодедово» 18.05.2011 [Электронный ресурс] // Официальный сайтДомодедово. Все о Домодедово. Режим доступа: URL: http://domodedovod.ru/domodedovo/nazvan-vladelecaeroporta-domodedovo/ (дата обращения 18.09.2015).337Аэропорт «Домодедово» засекретил информацию о собственниках 19.07.2011 [Электронный ресурс] //ОфициальныйсайтинформационногоагентстваЛента.ру.Режимдоступа:URL:http://lenta.ru/news/2011/07/19/dovodedovo/ (дата обращения: 18.09.2015).338В.В.
Путин провел на Саяно-Шушенской ГЭС заседание Правительственной комиссии по развитиюэлектроэнергетики 19.11.2011 [Электронный ресурс] // Официальный сайт Правительства РФ. Режимдоступа: URL: http://premier.gov.ru/visits/ru/17432/events/17435/ (дата обращения: 18.09.2015).140капитале общества), акционеры (учредители) признаются солидарнымидолжникамипообязательствамакционерногообществавпределахнеоплаченной стоимости принадлежащих им акций (долей)339. Во-вторых,Федеральный закон «О банкротстве (несостоятельности)» в ст. 10 закрепилпонятие «контролирующее должника лицо340» (ст. 2)341, близкое понятиебыло закреплено в Федеральном законе «Об обществах с ограниченнойответственностью» и в Федеральном законе «Об акционерных обществах»,однако в последних двух нормативных актах это понятие раскрывается сучетом контроля более 50 процентов голосов в высших органах управления.В-третьих, ч.
3 ст. 53.1. ГК РФ закреплено, что «лицо, имеющеефактическую возможность определять действия юридического лица, в томчисле возможность давать указания лицам … обязано действовать винтересахюридическоголицаразумноидобросовестноинесетответственность за убытки, причиненные по его вине юридическому лицу».Мы разделяем позицию Ю.Д.
Жукововой полагающей, что под определение«лиц,имеющихфактическуювозможностьопределятьдействияюридического лица» попадает широкий круг субъектов, включающий:единоличный исполнительный орган, членов коллективных исполнительныхорганов, учредителей (акционеров), а также материнских юридических лиц339См.: п. 1 ст. 97 Гражданского кодекса РФ; п. 1.
ст. 34 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ (в ред.от 29.06.2015) «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства РФ. 1996. № 1. Ст. 1.; п. 3 ст. 16Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (в ред. от 29.06.2015) «Об обществах с ограниченнойответственностью» // Собрание законодательства РФ. 1998. № 7. Ст. 785.340Контролирующее должника лицо – лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем три года допринятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные дляисполнения должником указания или возможность в силу нахождения с должником в отношениях родстваили свойства, должностного положения либо иным образом определять действия должника, в том числепутем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющеговлияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности,контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое всилу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочиямогло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью иболее процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставногокапитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, руководитель должника).341См.: ст.ст.
2, 10 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ (в ред. от 13.07.2015) «О банкротстве(несостоятельности)» // Собрание законодательства. 2002. № 43. Ст. 4190.141по отношению к дочерним342. Такой перечень, на наш взгляд, может бытьрасширен.Так, вопрос управления юридических лиц через «номинальныхдиректоров» является вопросом, свойственным не только России, но идругим государствам с плохо развитым корпоративным регулированием.Номинальный директор (Nominee Director) − это человек с пассивнымифункциями, который получает вознаграждение за использование его имениорганизацией343.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
