диссертация (1169620), страница 28
Текст из файла (страница 28)
Картели последнего рода, наиболее часто встречающиеся,обыкновенно приходят, в конце концов, к созданию одного объединяющегокоммерческого органа или конторы продажи.4) Тресты, т.е. тесные союзы, которые образуются на слиянии сложныхединиц и которые можно назвать «Обществами обществ».5) Наконец, корнеры. Этот термин, заимствованный из торговли зерном,обозначает особый способ скупки товаров с целью искусственногоповышения цен их на рынке.В США образование крупных трестов совпало с введением таможенныхтарифов Мак-Кенлея, и можно сказать, согласно с данными большой анкеты,что таможенное законодательство было, если не матерью, то, во всякомслучае, кормилицей трестов321.И.Шастен еще 100 лет назад отметил, что «финансовое могуществосиндикатов может стать столь значительным, что они окажутся в состояниивступать в борьбу с государством.
И повсюду эта опасность представляетсяодинаково неизбежной и одинаково острой»322.Таким образом, в США корпорации влияли на образования не толькосистемы правового регулирования, но и на формирование конкретныхоргановгосударственногоуправлениятаких,кактаможеннаяиантимонопольная служба.321322См.: Шастен И. Указ. соч. С. 1–3.См.: Указ соч. С. 4, 286–291.133Впоследствии, на рубеже XX–XIX веков в Англии и США активнообразовывались концерны (многоструктурные корпорации). Во главеконцернов могла стоять крупная организация, которая могла осуществлятьили не осуществлять производственную деятельность, или организация(головная корпорация), владеющая только акциями (долями в уставныхкапиталах) других организаций, входящих в концерн.
Таким концерном был,например, концерн Моргана, главным органом управления у этого концернавыступал банкирский дом «Дж. П. Моргана и Ко», а в Англии это былконцерн Ротшильда, который управлялся через банкирский дом «Ротшильд исын»; в Бельгии концерн Сольве, управляющей организацией выступалбанкирский дом «Сольве и ко».В тот период законодательство имело много пробелов, позволяющих ихобходить, а при разработке новых антитрестовых актов, лоббисты, какправило, если не блокировали эти акты, то по крайней мере прикладывалиусилия, чтобы они издавались с новыми пробелами позволяющимсуществовать всем этим, а также вновь создаваемым концернам.Сегодняэтапроблемавлияниякорпорацийнагосударствоистабильность функционирования финансовых рынков и рынков сбыта какникогдаактуальна.Центральныевопросыправовогорегулированиядеятельности корпораций по-прежнему не разрешены.
Так, современныекорпорации используют различные схемы сделок, договоров. Они способныне только частично обходить действующие законы, но и совершать сделки сиспользованием иностранных юрисдикций с их законодательством икультурными особенностями. Контролировать такие сделки в целом, безвыработки универсальных подходов, затруднительно любому государству.Можно выделить три основных критерия «чистоты» сделки: 1)соответствиеволеизъявлениесодержанияакционеровсделкицелизаключения;2)(участников),выраженноевреальноеодобрениизаключения крупной сделки или политики корпорации по таким сделкам; 3)134наличие воли управляющих (директоров), скрепляющих договор своейподписью.«Корыстныйинтерес»,«заинтересованность»и«порогволи»акционеров и управляющих корпораций по-прежнему сложно доказуемоеявление, особенно в российской судебной практике323.Под заинтересованностью понимается заинтересованность конкретноголицавопределенииобусловленнаяегоусловийличнымсделки,выборематериальнымиконтрагентаинымиинтересом,т.п.,несовпадающим с интересами большинства акционеров (участников) и (или)общества в целом324.Сделка с заинтересованностью совершается самим обществом, с однойстороны, и иным лицом – с другой.
Это «иное» лицо имеет некуюперсональную связь с членом или членами исполнительного органа, членамисовета директоров или с крупным участником (обладающим 20 и болеепроцентами долей в уставном капитале общества), которая препятствуетнормальному формированию воли общества. Не исключено, что пристолкновенииличногоиобщественногоинтересаруководитель,действующий от имени общества, отдаст предпочтение первому в ущербвторому325.323Примечание – Постановление ФАС Московского округа от 26.11.2008 № КГ-А40/10133-08-П по делу №А40-64399/06-138-456 Требование: О признании недействительными решений повторного внеочередногообщего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий генерального директора общества иизбрании нового единоличного исполнительного органа. Обстоятельства: По мнению истца, оспариваемыерешения общего собрания акционеров приняты в отсутствие кворума.
Решение: В удовлетворениитребования отказано, поскольку при отсутствии доказательств отрицательных имущественных последствийдля акционера общества решение общего собрания не может быть признано недействительным как ненарушающее его прав и законных интересов; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.09.2011по делу № А56-24767/2010 Требование: О признании недействительным договора купли-продажи доли вуставном капитале ООО (поставщик) и регистрации изменений в ЕГРЮЛ. Обстоятельства: Продавец доли(директор ООО) ссылается на то, что договор является притворной сделкой, воля сторон была направлена назаключение договора залога долей во исполнение обязательств общества по договору поставки.
Решение: Вудовлетворении требования отказано, поскольку сын директора покупателя по договору поставки,подписавший от себя лично договор купли-продажи доли, стороной договора поставки не является,следовательно, договор купли-продажи не может быть признан притворным. Факт получения стоимостидоли подтвержден.324Комментарий к Федеральному закону «Об акционерных обществах» в новой редакции (постатейный) //[В.В. Зельский и др.]; под ред. М.Ю.
Тихомирова. – М., 2007. С. 39.325См.: Филиппова С.Ю. Правовая позиция Высшего Арбитражного суда по вопросам примененияположений законодательства о сделках с заинтересованностью // Российский судья. 2009. № 6. С. 35;Анохин В., Ларин А. Корпоративный контроль по сделкам с заинтересованностью // Хозяйство и право.2011. № 7. С. 63–64.135На наш взгляд, наиболее целесообразным путем развития институтакорпоративных сделок является заимствование правовых норм и целыхправовых комплексов из наиболее развитых иностранных правопорядков споследующей адаптацией под правовые и культурные реалии РоссийскойФедерации, а также формирования единых подходов к регулированию сделоккорпораций на «международной арене».Особо преуспели в пресечении сделки с заинтересованным лицом ипризнании ее оспоримой (voidable) в США. Так, лицом, заинтересованным всовершении корпорацией сделки (interested person), признаются: (1) членсовета директоров (2) лицо, занимающее должность в иных органахуправления компании, (3) член менеджмента корпорации, одновременнозанимающий пост попечителя (trustee), должность члена совета директоров и(или) другого органа управления либо обладающий имущественным правомна долю в компании, являющийся стороной к рассматриваемой сделке.В отличие от российского законодательства, акционер американскойкорпорации является заинтересованным лицом, независимо от количествапринадлежащих ему акций.
Данное положение основано на том, что,фактически являясь собственником корпорации, акционер вправе бытьзаинтересованным в совершении компанией той или иной сделки независимоот его личного участия в указанной сделке.Сделка с заинтересованным лицом будет признана американским судомдействительной только при условии, если незаинтересованные члены советадиректоров (disinterested directors), основываясь на представленной ранееизвестнойимполнойинформацииосделке,атакжеофактезаинтересованности в совершении последний, утвердили положения сделкибольшинством голосов. Заинтересованный член совета директоров можетприсутствовать при обсуждении вопроса об утверждении сделки, и болеетого, его или ее присутствие учитывается при определении наличия кворумана собрании. Акционеры корпорации, имеющие право участвовать вголосовании, также вправе утвердить большинством голосов сделку с136заинтересованным лицом, если им была представлена или была ранееизвестна полная информация о сделке и о факте заинтересованности в еесовершении.Несмотря на несоблюдение требований закона, предъявляемых кпорядкузаключениясделки,вотношениикоторойсуществуетзаинтересованность, указанная сделка будет признана судом действительной,если ее условия несправедливы по отношению к корпорации.
Такая сделкабудет призваться справедливой, только если стоимость будет сопоставима срыночной ценой (fair price) и переговоры по сделке имели бы такой характер,которыйможноопределитькакбеспристрастныйсосторонызаинтересованного лица (an arm’s length transaction)326.В некоторых штатах США признать действительной сделку сзаинтересованным лицом возможно только в том случае, если помимосправедливости условий указанной сделки также будет доказано, что сделкабылазаключенавинтересахкорпорации.Например,несмотрянасправедливые условия сделки, договор аренды помещений, заключенныйкорпорацией с членом совета директоров, является недействительным на томосновании, что сделка не была совершена в интересах корпорации –арендованноепомещениеуправляющиекорпорациейтребовалобылидорогостоящегопредупрежденыремонта,экспертами,ичторасширение бизнеса компании в данный период времени повлечет за собойфинансовые трудности327.В некоторых правопорядках ЕС, таких как Франция, требуетсяодобрение чреватых конфликтом сделок акционерами.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
