диссертация (1169176), страница 70
Текст из файла (страница 70)
Международное уголовное право: Учебник. М., 1999. С. 14.4Концепция процесса нормообразования в международном праве как согласования воли государств была разработана Г.И. Тункиным. – См.: Тункин Г.И. Теория международного права. М., 1970. Впоследствии она была развита201дователями, представляющими Российскую науку международного права 1, она также учитывается при характеристике источников международного уголовного права. Так, по мнению И.И.Лукашука и А.В. Наумова, источниками международного уголовного права являются международный договор и международный обычай, а в некоторых случаях – решения международныхорганизаций2.В литературе подчеркивается особое значение в международном уголовном праве международного договора и содержащихся в нём императивных норм3.
Как обоснованно замечаетА.Г. Кибальник, преступление может быть совершено деянием, которое всегда нарушает конкретную норму права, а не какую-нибудь «руководящую» или «основополагающую» идею 4.Признаки деяния, рассматриваемого в качестве преступления (в том числе, военного преступления), а также формы и объем уголовно-правового воздействия за его совершение должныбыть нормативно определены, как это следует из общепризнанного принципа уголовного праваnullum crimen sine lege – nulla poena sine lege. В международной правовой системе именно международный договор и его нормы, обладающие преимуществами писаного права (jus scriptum),связанными с конкретикой и стабильностью их содержания, способны обеспечить режим законности для правоприменителя. Кроме того, международные договоры способны служить систематизации и кодификации как договорных, так и обычных норм5.
В рассматриваемой сфере(как и в международном праве в целом) наблюдается взаимовлияние международного договораи международного обычая и переплетение договорных и обычных норм: примерами могут служить факты общего признания принципов Устава Нюрнбергского Международного военноготрибунала, далее, установление в Женевских конвенциях о защите жертв войны 1949 г. обязательства государств преследовать по своему национальному праву или выдавать лиц, виновныхв работах ряда представителей отечественной науки международного права (среди них, И.И. Лукашук, С.В. Черниченко, В.М. Шуршалов, и др.), и в настоящее время общепризнанна в Российской доктрине международногоправа.
– Об этом, см., например: Каламкарян Р.А., Мигачев Ю.И. Международная нормативная система как институционно-правовая составляющая современного миропорядка // Государство и право. 2015. № 6. С. 65-68. Об этапах создания норм международного права речь шла в главе 1 настоящего исследования.1См., например: Бирюков П.Н. Международное право: учебник для вузов. 6-е изд., перераб. и доп. М., 2013. С. 126;Батырь В.А. Международное гуманитарное право. М., 2011. С.
7–91; Черниченко С.В. Источники международногоправа //гл. в кн.: Международное право [Электронный ресурс]: Учебник. 5-е изд., перераб. и доп. М., 2014. Доступиз СПС «Консультант Плюс»; Он же: Очерки по философии и международному праву. М., 2009. С. 639; СафроноваЕ.В. Международное публичное право: теоретические проблемы: Монография.
М., 2013. С. 98–99.2См.: Лукашук И.И., Наумов А.В. Международное уголовное право: Учебник. М., 1999. С. 14.3См., например: Лукашук И.И., Наумов А.В. Указ. соч. С. 14; Кибальник А.Г. Введение в международное уголовное право // [гл. в кн.] Международное уголовное право: учебник для вузов / А.В. Наумов, А.Г. Кибальник, В.Н.Орлов, П.В.
Волосюк. М., 2013. С. 39.4См.: Кибальник А.Г. Введение в международное уголовное право // [гл. в кн.] Международное уголовное право:учебник для вузов / А.В. Наумов, А.Г. Кибальник, В.Н. Орлов, П.В. Волосюк. М., 2013. С. 37.5Об этом, см.: Лукашук И.И. Нормы международного права в международной нормативной системе. М., 1997. С.274–277.202в совершении военных преступлений, и последующее признание за данным международнымобязательством стран – членов мирового сообщества характера обязательства erga omnes1.Специфика международного права и его договорных источников проявляет себя в том,что один и тот же документ может быть источником как международного уголовного, так имеждународного гуманитарного права (права вооруженных конфликтов) 2.Третье.
К источникам международного уголовного права, непосредственно создающим исодержащим международно-правовые нормы об уголовной ответственности за военные преступления, не относятся судебные решения (в том числе, международных судов), доктрина международного права, акты национального законодательства. Поясню свою позицию.Решения международных судов, как общее правило, не создают нормы международногоправа3.
Общепризнанным положением в соответствии с п. 1 «d» ст. 38 Статута Международного Суда ООН здесь является установление, согласно которому судебные решения и доктринынаиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций обозначают свою применимость Международным судом в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм. Обоснованны выводы П.Н. Бирюкова о том, что, во-первых, международные суды своими учредительными документами не наделены правом создавать международно-правовые нормы; во-вторых, судебные решения в международном праве не имеют характера прецедента; в-третьих, воля суда, выносящего решение по конкретному делу, ни с чьей волей не согласуется, и государства не придают решению юридической силы международноправовой нормы4.Приведенные доводы касаются и международных органов уголовного правосудия, что,разумеется, не отрицает значимости правовых позиций, содержащихся в их решениях 5.
Однакоэти правовые позиции представляют собой официальное толкование норм международногоправа, а не прецеденты, вследствие чего они могут учитываться в дальнейшем международным1См.: Елисеев Р.А. Международное уголовное право: особенности правореализации: дис. … канд. юрид. наук. М.,2011.С. 111.2В частности, речь идёт о Женевских конвенциях о защите жертв войны 1949 г. и Дополнительных протоколах кним 1977 г.
(например, ч. 5 ст. 85 Дополнительного протокола I). – Об этом см.: Адельханян Р.А. Военные преступления в современном праве. М., 2006. С. 31; Берко А.В., Кибальник А.Г. Применение запрещенных средств и методов ведения войны. Ставрополь, 2002. С. 23.3Исключением, с учетом своей специфики, являются решения Суда ЕС, которые считаются источниками европейского права в силу учредительных документов ЕС, на которые государства-участники дали своё согласие.4См.: Бирюков П.Н. Международное право: учебник для вузов.
М., 2013. С. 120. Данного подхода к оценке решений различных международных судов, отрицания у них компетенции создавать нормы международного права,придерживаются и другие авторы. – См.. например: Лукашук И.И. Международное право в судах государств.СПб.,1993; С. 202; Черниченко С.В. Международное право: современные теоретические проблемы. М., 1993. С.17–19; Зимненко Б.Л. Международное право и правовая система Российской Федерации. Общая часть: Курс лекций.
М., 2010. С. 214–215; Каламкарян Р.А., Мигачев Ю.И. Международное право: учебник для бакалавров. М.,2013. С. 110.5Данному аспекту уделено внимание в специальной литературе, в том числе, применительно к проблеме уголовной ответственности за военные преступления. – См., например: Кибальник А. Военные преступления в решенияхмеждународных трибуналов по Руанде и бывшей Югославии //Уголовное право.
2005. № 1. С. 31–34; Смбатян А.С.Решения органов международного правосудия в системе международного публичного права. М., 2012. С. 238–242.203или национальным правоприменителем, но не обладают свойствами норм международногоправа, не содержат их элементов, не создают международно-правовые обязательства для государств и представляющих их органов применять их. На концептуальном и предметно постановочном уровне представляется востребованным говорить о режиме применимости судебныхрешений именно в аспекте вспомогательного средства по определению правовых норм1.В целом обоснованно подходить к решениям международных судов как к актам индивидуального (поднормативного) правового регулирования и, кроме того, рассматривать их в качестве средства официального толкования норм международного права, оказывающего влияниена его развитие, а также на развитие законодательства современных государств и деятельностьнациональных правоприменительных органов.В науке международного права преобладает разделяемая и диссертантом позиция, согласно которой доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций не являются источником международного уголовного права (в его формальноюридическом смысле), поскольку носят рекомендательный, а не юридически обязывающий характер, при этом они образуют собой способ его познания и прогрессивного развития2.Что касается актов внутригосударственного права и решений национальных судов, то онине могут быть отнесены к источникам международного уголовного права (если понимать егокак часть именно международного права), поскольку имманентно принадлежат соответствую1Общепризнанный формат значимости судебных решений в таком их концептуальном понимании отражён в работах авторитетных представителей отечественной науки международного права.
– См., например: Институты международного правосудия: Учеб. пособие / под ред. В.Л. Толстых. М., 2014; Исполинов А.С. Нормы jus cogens в решениях международных и национальных судов // Российский юридический журнал. 2014. N 6. С. 7 – 14; Каламкарян Р.А. Роль Международного суда ООН в деле поддержания международного правопорядка // Международноеправо и международные организации. 2013. N 1. С. 92–103; Каламкарян Р.А., Мигачев Ю.И. Всеобщая декларацияправ человека: роль и значение в условиях миропорядка на основе господства права Rule of Law // Право и политика. 2008. N 2.
С. 104–107; Никитина И.Э. Роль международных судов в деле универсализации действия норм современного международного права // Российский судья. 2015. N 10. С. 36–39; Шинкарецкая Г.Г. "Классические"международные суды: роль в поддержании правопорядка // Международное право и международные организации.2014. N 3. С. 452–457.Вместе с тем, высказана обоснованная критика в части расширительной правоприменительной (а по сути, правотворческой) практики Международного трибунала по бывшей Югославии.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
