Диссертация (1155659), страница 9
Текст из файла (страница 9)
В качестве примера можно указать финансовые, юридические, страховые, банковские услуги и т.д.3.В свою очередь, под предприятием понимается любое физическое илиюридическое лицо, которое осуществляет коммерческие действия в процессепредпринимательской, ремесленной, или профессиональной деятельности, атакже любое другое лицо, которое действует от его имени или по поручению(§ 14 Германского гражданского уложения, п.
6 ч. 1 § 2 Закона ФРГ «О противодействии недобросовестной конкуренции»)4.1В данном контексте под «потребителем» имеется ввиду юридическое лицо (предприятие), имеющее спрос на тот или иной товар или услугу, а не гражданин, приобретающий товар или услугу дляличного пользования. Также не имеется ввиду потребитель рекламы в широком смысле.2Köhler H., Bornkamm J. Указ. соч. Rn. 93.3Там же.4Для сравнения трактовки понятия «предприятие» в зарубежных странах, см., напр.: БеликоваК.М. Правовая охрана конкурентной среды в странах БРИКС: некоторые новеллы законодательстваБразилии.
// Вестник международных организаций. – 2012. - № 4. – С. 239-247. URL:40Таким образом, конкурентом рекламодателя в контексте с ч. 1 § 6 Закона ФРГ «О противодействии недобросовестной конкуренции» может бытькак физическое, так и юридическое лицо, которое может быть не только производителем тех или иных товаров, но также и потребителем, что не следуетиз положений российского Закона о рекламе и Закона о защите конкуренции.Следующий признак конкурента состоит в том, что с рекламодателем ондолжен состоять в конкретных конкурентных отношениях, которые определяются, во-первых, тем, что деятельность лиц должна быть в одинаковой либосхожей отрасли и направлена на одну и ту же целевую аудиторию1, во-вторых,товары или услуги лиц должны являться взаимозаменяемыми и функционально идентичными2, в-третьих, деятельность лиц должна происходить на одном итом же товарном рынке с точки зрения его (рынка) предметного, пространственного и временного критерия3.Указанные критерии определения товарногорынка совпадают с перечнем категорий, которые применяются при определении соответствующего товарного рынка в России4.Однако в судебной практике ФРГ имеются отступления от указанныхкритериев.
Так, судом рассматривалась реклама производителя кофе, содержащая слоган: «Вместо цветов – ONKO-кофе». Суд пришел к выводу о том,что в рассматриваемом деле рекламодатель – производитель кофе и продавеццветов состояли в конкретных конкурентных взаимоотношениях между соhttp://iorj.hse.ru/2012--4/70752367.html (дата обращения: 11.01.2013); Беликова К.М. Некоторые проблемы защиты прав акционеров в «группах предприятий» в странах Латинской Америки.
// Право и политика. – 2011. - № 11 (143). - С. 1947–1955; Беликова К.М. Государственные предприятия в странах Латинской Америки: перспективы развития. // Электронное приложение к «Российскому юридическомужурналу». - 2011. - № 3. – С. 56-58. URL: http://electronic.ruzh.org/ (дата обращения: 07.06.11); БеликоваК.М. Предприятие как совокупность имущества (торговый фонд – fondo de comercio), как имущественная совокупность (universalidad) и как предпринимательская деятельность (actividad del empresario) вконтексте современных представлений латиноамериканских правоведов о задачах частноправовой кодификации.
// Актуальные проблемы правоведения. – 2011. - № 3 (31). – С. 82-93; Беликова К.М. Персонификация» предприятия в законодательстве и доктрине некоторых латиноамериканских стран». //Право и экономика. – 2011. - № 12. – С. 67-71.1Götting H.-P., Nordemann A. UWG. Handkommentar. München: Nomos, 2013. Rn. 35.2Urteil des BGH vom 15.10.1998. I ZR – 120/96 // GRUR. 1999.
S. 453–455.3Urteil des BGH vom 24.05.2000. I ZR 222/97 // GRUR. 2001. S. 784См., напр.: Беликова К.М. Горизонтальная договорная интеграция (хартии, договоры о сотрудничестве, договоры о взаимодействии). // Координация экономической деятельности в российском правовом пространстве: Монография / А.В. Габов, М.А. Егорова, С.Д. Могилевский и др.; отв. ред.: докторюридических наук М.А.
Егорова. — М.: Юстицинформ, 2015. – С. 169-215 (656 с.).41бой, поскольку несмотря на то, что они были заняты в различных отраслях(производство кофе и продажа цветов), цель рекламы заключалась в информировании о товарах (кофе и цветов) одинакового предназначения в рассматриваемой ситуации, а именно о выборе кофе, а не цветов, в качестве подарка1.Следующий вопрос, на который необходимо ответить, – что подразумевается под «упоминанием конкурента либо его товаров» и обязательно лив рассматриваемой рекламе сравнение с конкурентом либо его товарамидолжно быть произведено в виде противопоставления, либо достаточным будет только упоминания в рекламе конкурента либо его товаров.Ответа на поставленный вопрос Закон ФРГ «О противодействии недобросовестной конкуренции» не содержит. Суды ФРГ придерживаются тогомнения, что реклама, содержащая сравнение рекламируемого товара с товарами конкурентов, по смыслу ч. 1 § 6 Закона ФРГ «О противодействии недобросовестной конкуренции» в обязательном порядке подразумевает противопоставление рекламодателя конкуренту либо их товаров2.Автор настоящего исследования также придерживается того мнения,что в рекламе, содержащей сравнение, рекламируемые товары должны бытьпротивопоставлены товарам конкурента.
Иное противоречит сути рассматриваемой рекламы. О необходимости произведения сравнения можно такжесделать вывод, исходя из формулировки ее названия рассматриваемой рекламы (а именно словосочетания на немецком языке «vergleichendeWerbung», что в переводе на русский язык означает «сравнительная реклама»).Таким образом, произведенный в настоящем пункте исследования анализ позволил сделать следующие выводы.В отличие от РФ в ФРГ легально закреплено (и полностью отражает1Urteil des BGH vom 12.01.1972. VIII ZR 26/71 // GRUR. 1972.
S. 553.Urteil des BGH vom 19.05.2011. I ZR-147/09. URL: https://openjur.de (дата обращения: 02.11.2015);Аналогичная точка зрения: Urteil des OLG Düsseldorf vom 11.03.2014. I 20 U 151/13. URL: https://open jur.de(дата обращения:02.11.2015); Urteil des OLG Frankfurt vom 09.10.2014. 6U 199/13. URL: https://open jur.de(дата обращения: 02.11.2015).242требования соответствующих Директив ЕС) определение рекламы, содержащей сравнение рекламируемого товара с товарами конкурентов, и ее обязательные признаки: сравнению подлежат только товары одинакового целевогоназначения - функционально идентичные или взаимозаменяемые; сравнениеможет быть и прямым, и косвенным; противопоставление можно производить в отношении и конкурента, и его товаров; конкурентом может выступать и производитель, и потребитель товаров.§2.
Роль и правовое значение сравнения в предпринимательской деятельности. Классификация рекламы, содержащей сравнение рекламируемого товара с товарами конкурентовСравнение в рекламе, содержащей сравнение рекламируемого товара стоварами конкурентов, можно классифицировать на критикующее и приравнивающее, а также на прямое и косвенное.Смысл критикующего сравнения (его также называют альтернативным1) состоит в том, что рекламодатель подразумевает, что его товары качественнее, дешевле, эффективнее и т.д., одним словом, лучше, чем товарыконкурента.
Определяющим признаком такого сравнения выступает егонамерение умалить достоинства товаров конкурента с целью формирования употребителей убеждения о том, что рекламируемый товар имеет преимущества по сравнению с товарами конкурента2.К дискредитации конкурента в критикующей рекламе приводит, к примеру, отрицательная оценка данного конкурента либо указание в отношениирекламируемого товара каких-либо данных, влияющих на выбор в пользу рекламируемого товара.
Типичным примером критикующей рекламы будет высказывание о том, что «продукт А имеет бóльшую мощность, срок службы,1Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2008 по делу № А4014355/2008 // СПС «Консультант Плюс»; Постановление Восьмого арбитражного апелляционного судаот 28.10.2011 по делу № А70-630/2011// СПС «Консультант Плюс».2Strothmann Y. Tatbestandsvoraussetzungen und Unlauterkeitskriterien der kritisierenden vergleichenden Werbung // GRUR. 1988. S. 588; Wiltinger A. Указ.
соч. S. 14.43дешевле и т.д., чем продукт Б».Из практики в качестве примера критикующего сравнения можно указать рекламу производителя программного обеспечения, согласно которойскорость переработки производимого им оборудования превосходит соответствующий показатель продукции конкурента в четыре раза1.Стоит отметить, что на идее о том, что характеристики товаров разных,а иной раз и одного и того же производителя, могут различаться базируется,в частности положение деликтного права ЕС о невозможности вернуть купленную вещь только потому, что производитель выпустил аналогичную вещьболее хорошего качества, более безопасную и т.п.2Если рассматривать такое сравнение все же как критикующее, то вбольшинстве случаев оно направлено на противопоставление конкретныхсвойств тех или иных товаров, таких как, например, материал, внешний вид,вкус, скорость переработки и т.д. На практике же чаще всего сравнению подлежит цена, поскольку она в наибольшей степени влияет на выбор потребителя в пользу того или иного товара3.Вместе с тем, нельзя отрицать и тот факт, что сравнение такого родаможно рассматривать не как критикующее, а как предоставляющее потребителю всего лишь объективную информацию о товаре, на которую он вправерассчитывать4.В отличие от критикующего, приравнивающее сравнение не содержиткритики самого конкурента либо его товара, цель рекламы, построенной на1Holz M.
Vergleichende Werbung in Deutschland: Dissertation. Marburg, 2008. S. 7.См. подробнее: Беликова К.М. Ответственность за вред, причиненный потребителям недоброкачественными товарами, в праве стран МЕРКОСУР. // Цивилист. – 2011. - № 3 (июль-сентябрь).
– С. 1722.3Holz M. Vergleichende Werbung in Deutschland: Dissertation. Marburg, 2008. S. 7.4Беликова К.М. Правовой режим защиты прав потребителей в странах МЕРКОСУР: некоторыеаспекты информационной безопасности. // Вестник калмыцкого университета. – 2012. - № 4(16). – С.107-113. URL: http://kalmsu.ru/files/dokyment2011/p_k_2012/Vestnik_1_2/vestnik_4.pdf (дата обращения:27.01.2013); Беликова К.М. Защита прав потребителей в МЕРКОСУР: теория и практика.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
