Диссертация (1155503), страница 23
Текст из файла (страница 23)
Сущность применяемой фикции состояла в том, что действующее устаревшее законодательство обходилось преторами, так как оно не могло быть изменено. Тем самым «неопределенность изначально способствовалапоявлению фикций, как средств примирения действительности и устаревшими законами»164.О.А. Курсова акцентирует внимание на различных уровнях преодоления «неопределенности»:1. на уровне научных концепций или теорий (например, теория юридического лица): фикции, преодолевая неопределенность в научном познании, служили инструментами познания, выступая продуктами научной идеализации или абстрагирования;2. на уровне правотворчества фикции преодолевают неопределенность в правовом регулировании, выступая в качестве юридического факта, хотя и несуществующего в действительности, но необходимого для нормального развития и хода общественных отношений;163Курсова О.А.
Фикции в российском праве. Дисс.канд.юрид.наук.Н.Новгород,2001.С.39.164Курсова О.А. Там же. С.40.1233.на уровне реализации права фикции служат для преодоления«неопределенности глобального уровня», вызванной несовершенством законодательства.Во всех вышеперечисленных уровнях неопределенность на эмпирическом уровне можно превозмочь с помощью игры разума и фантазии. Такимобразом, зарождающиеся фиктивные правовые конструкции могут преобразоваться в фиктивные правовые действия.Вопросы относительно фикции в целом и юридической фикции вчастности, как определенной вариации идеализации является оставление техситуаций, которые в действительности могут произойти и нередко происходят.В контексте изложенного подхода, необходимо отметить методологическую значимость теоретико-правовых исследований юридических фикций,выступающих в качестве обобщающих концепций, во многом опирающихсяна отраслевые исследования.
При этом, очевидно, что исследование юридических фикций в отраслях права нуждается общетеоретическом подходе.Учитывая же, что общая теория права еще не выработала общепринятоговзгляда на природу этого явления, «отраслевики», часто предлагают своиобщетеоретические подходы, с тем, чтобы использовать их при решении задач отраслевого исследования юридических фикций.Так, например, по-иному рассматривает природу фикции К.К. Панько165, обращаясь к исследованию юридических фикций в уголовном праве.Историю возникновения фикции как независимой категории К.К. Панько относит к творчеству Аристотеля, который внёс немаловажный вклад в создание таких понятий, как «закон» и «фикция». В дальнейшем, при разделенииформ научного познания понятие «фикция» теряет философскую почву, после чего наступает этап обособленного правового осмысления.165Панько К.К.
Фикции в уголовном праве: в сфере законотворчества иправоприменения; Дисс… канд.юрид.наук. Воронеж, 1998.124Давая оценку тенденций развития современного российского права,необходимо отметить, что для него характерна тенденция достижения высокого уровня применения методов и теоретических положений современнойправовой науки. Проявление этой тенденции связано с развитием правовойкультуры, разработкой вопросов юридической техники, осуществлением организационных мероприятий, обеспечивающих реальное претворение в нормативных актах рекомендаций юридической науки. В этом и заключаетсяодна из причин широкого использования фикций в современном праве.Можно сказать, что К.К.
Панько, учитывая указанные тенденции, даетточную теоретическую характеристику юридических фикций и их значения всовременном праве. По его мнению, фикции в конкретном (национальном)правовом поле имеют общие черты и необходимость их применения вызванане только особенностями правового познания, но и самой спецификой правового отражения действительности:- во-первых, фикции, независимо от того, положительную или отрицатель-ную роль они играют в праве, конструируют нечто, «не существующее вдействительности»;- во-вторых, неопределенность, неизбежно возникающая в правовом поле поразным причинам, является основным побудительным фактором использования фикции;- в-третьих, при конструировании фиктивного положения любого статусанеобходимо включение воображения и использование различных его образцов- от обыденной фантазии до научной идеализации, которая применяется для создания сложных юридических конструкций;- в-четвертых, условная конструкция фикции заполняет определенную нишув правовом поле, выступает в виде недостающего звена, факта или состояния;125- в-пятых, фикция категорична и, как правило, неопровержима (и фактиче-ски, и логически)166.Интересна и точка зрения М.Д.
Астафьева, который в своём исследовании, посвященном фикциям в уголовном праве считает, что уголовноправовые фикции позволяют устранить (или хотя бы смягчить) состояние неопределенности в системе уголовно-правового регулирования, упроститьправоприменительный процесс, сделать его более четким и эффективным,ограничить негативное усмотрение уполномоченных органов и их должностных лиц167. В этой работе он отмечает что в некоторых случаях фикции реализуют восполняющую функцию, выполняя роль недостающего юридического факта. Они безусловно вносят стабильность и устойчивость в системууголовно-правового регулирования, поскольку позволяют избежать ситуацииабсолютной неопределенности168. Фикция применяется не потому, что онахороша, а потому, что все иные юридические средства для конкретной юридической ситуации значительно хуже: «Формальный характер фикций является меньшим злом по сравнению с тем произволом, который воцарился быпри их отсутствии»169.Вместе с тем, М.Д.
Астафьев утверждает, что юридическая фикциядолжна рассматриваться как особый прием юридической техники, которыйвыступает определенным средством для достижения целей уголовноправового регулирования. При этом фикция, как юридический прием, можетвыступать основой формулирования различных типов норм уголовного пра166Панько К.К. Там же.167Астафьев.М.Д. Фикции в нормах уголовного права, проблемы и пер-спективы их применения.
М, 2013.С.7-8.168Астафьев.М.Д. Фикции в нормах уголовного права, проблемы и пер-спективы их применения. М, 2013.С.8.169Панько К.К. Фикции в уголовном праве и правоприменении. Воро-неж, 1998. С.31.126ва: принципов, дефиниций, регулятивных и охранительных предписаний какОбщей, так и Особенной части УК РФ170.По мнению М.Д. Астафьева, уголовно-правовая фикция всегда представляет собой ложное суждение, которому не соответствует какая-либо объективная реальность.
Вместе с тем, нельзя забывать, что мир права - это особый мир образов и символов, который лишь в некоторой степени отражаетреальные социальные отношения171. «Внешний объективный мир, воздействуя на сознание законодателя, вызывает в нем другой мир- мир правовыхнорм»172. И в этом «мире права» фикции выступают как вполне реальные феномены, выполняющие специфические функции и задачи.Примерами уголовно-правовых фикций в законодательстве Российской Федерации являются:1. приравнивание к уголовному закону, действующему во время со-вершения преступления уголовного закона, вступившего в силупосле совершения лицом преступления, но устраняющего преступность деяния, смягчающего наказуемость деяния либо инымобразом улучшающего положение лица, совершившего преступление (ст.
10 УК РФ);2. приравнивание к правовому режиму сухопутной территории рос-сийской Федерации правового режима воздушного пространства,территориального моря, континентального шельфа, исключительной экономической зоны, гражданского судна, приписанного кпорту РФ, находящегося в открытом водном или воздушном про170Астафьев.М.Д. Фикции в нормах уголовного права, проблемы и пер-спективы их применения. М, 2013.С.9-10.171Астафьев.М.Д. Фикции в нормах уголовного права, проблемы и пер-спективы их применения.
М, 2013.С.10.172Питецкий В.В. Оценочные признаки уголовного закона (сущность,функции, использование в законодательстве). Красноярск, 1993. С.33.127странстве вне пределов РФ, военного корабля или военного воздушного судна (ст.11 УК РФ);3. приравнивание к неприступным малозначительных деяний, под-падающих под признаки составов преступлений (ч.2 ст.14 УК РФ);4. приравнивание к отсутствию судимости ее наличия за: а) умыш-ленное преступление небольшой тяжести; б) за преступление, совершенное в возрасте до 18 лет; в) за преступление, осуждение покоторому признавалось условным, либо лицу представлялась отсрочка исполнения приговора, если они не отменялись и лицо ненаправлялось для отбывания наказания в места лишения свободы(ст.18 УК РФ);5.
приравнивание к формам вины небрежности, конструкция которойне предполагает ни осознания общественной опасности совершенного деяния, ни предвидения общественно опасных последствийего совершения (ст.26 УК РФ);6. приравнивание к умышленным преступлениям преступления, со-вершенные с двумя формами вины (ст.27 УК РФ);7. приравнивание к невиновному причинению вреда ситуации, когдалицо, хотя и предвидело возможность наступления общественноопасных последствий своего деяния, но не могло предотвратить ихв силу несоответствия своих психофизических качеств требованиям экстремальных условий или нервно- психическим перегрузкам(ч.2 ст.28 УК РФ);8. приравнивание к исполнителю преступления лица, непосред-ственно не совершившего преступления, но использовавшего дляего совершения лиц, не подлежащих уголовной ответственности(ч.2 ст.33 УК РФ);9.
приравнивание к отсутствию группового совершения преступле-ния его наличия в случаях, когда в состав участников преступления входил один исполнитель (ст.35 УК РФ);12810. приравнивание к неприступным деяний, подпадающих под при-знаки составов преступлений, но совершенных при наличии обстоятельств, указанных в ст. 37 УК РФ;11. приравнивание к лицам, утратившим общественную опасность всвязи с позитивным постпреступным поведением, лиц, совершивших деяния, по которым истекли сроки давности привлечения куголовнойответственностиилиобвинительногоприговора(ст.ст.78, 83 УК РФ);12.
приравнивание к несудимым лиц, освобожденных от наказания(ч.2 ст.86 УК РФ).Очевидно, что в контексте современной российской правовой доктриныявляется общепризнанным мнение, согласно которому спецификой юридических фикций является то, что они в основном расположены в гипотезах илидиспозициях императивных норм. Фикция по природе императивна, независима от принадлежности к той или иной отрасли права, однако, в некоторыхслучаях оговариваются возможности опровержения фикции (признаниеумершим), но это скорее исключение для фикции, чем правило. Она возниклана заре юриспруденции и представляла собой вымысел, с помощью которогопреодолевается консерватизм и способствует совершенствованию и развитию права, но одновременно она и сама по своей сути формальна.Таким образом, не смотря на многообразие подходов и точек зренияна природу и функциональное значение юридической фикции, рассмотренных в первой главе настоящего диссертационного исследования, можно говорить о традиции, сложившейся в современном российском правоведении впроцессе ее изучения.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
