Диссертация (1154440), страница 26
Текст из файла (страница 26)
Препятствия могутбыть и юридического характера, например, согласно внутреннему порядку организации запрещено выносить любые материалы или документы с ее территории.В случае необходимости для участия в осмотре доказательств могут бытьприглашены специалисты или эксперты, обладающие специальными познаниямив области исследования, которые помогают в правильном отражении в протоколе128необходимых свойств предмета доказательства.
Их пояснения и указания такжезаносятся в протокол, но без каких либо выводов и оценки происходящего.В практике могут быть случаи, когда заявитель просит зафиксировать сведения в сети Интернет на оборудовании заявителя вне помещения нотариальнойконторы. В данной ситуации нотариусу необходимо быть предельно внимательным и осторожным, так как возможно, что специально для нотариуса в компьютере смоделирована недостоверная или искаженная информация и представлена втаком виде, что нотариусу без специальных познаний или без помощи специалиста разобраться в этом достаточно сложно. Оказавшемуся в такой ситуации нотариусу потом будет проблематично доказать свою незаинтересованность вблагоприятном для заявителя исходе осмотра доказательств.Таким образом, в настоящее время задача обеспечения доказательств нотариусами состоит в том, чтобы в соответствии с законом и в самые сжатые срокиоказать помощь заинтересованным лицам в фиксировании доказательств с цельюих дальнейшего использования сторонами для защиты своих прав и интересов.Частое упоминание в прессе и в юридической литературе проблем,касающихся, в частности, защиты чести, достоинства, деловой репутации, авторскихисмежныхактуальностьтемыправвданногоИнтернет-пространствеисследованиявтакжеподтверждаетсовременныхусловияхВопросы обеспечения доказательств нотариусами являлись предметом изучения вопубликованных в периодических изданиях статьях или отдельных главах в книгах таких авторов, как А.А.
Вайшнурс, Т.И. Зайцева, Т.Г. Калиниченко, Л.Ф. Лесницкая, А.И. Лещенко, В.В. Молчанов, В.В. Погуляев, М.К. Треушников, Г.Г.Черемных, В.В. Ярков и др. Однако в основном материал, изложенный в учебнойлитературе, носит общий характер, а в многочисленных статьях по данной тематике рассмотрены более узкие вопросы обеспечения доказательств нотариусами.Полного комплексного исследования проблем обеспечения доказательств нотариусами не проводилось.
Автор попытался наиболее глубоко осветить вопросы, связанныессовершениемданногонотариальногодействия,опираясьна129современные научные воззрения на институт обеспечения доказательств, судебную и нотариальную практику, а также личный профессиональный опыт.Представляется, что данная работа даст импульс более глубокому и обоснованному изучению частных и актуальных проблем досудебного обеспечения доказательств. Важность настоящей работы обусловлена, с одной стороны, большимвниманием к проблеме закрепления нотариусами доказательств, необходимых длябудущего спора, с другой – ее недостаточной разработанностью.Интерес к теме исследования постоянно растет.
Однако в настоящее времятребуется учитывать современные условия при изучении проблематики обозначенной темы. Высокая значимость и недостаточная практическая разработанностьпроблемы обеспечения доказательств нотариусами определяют несомненную новизну данного исследования. Дальнейшее внимание к вопросу обеспечения доказательствтребуетсовершенствованиязаконодательстваонотариатеипроцессуального законодательства, касающегося более широкого и нормативнообоснованного применения указанной процедуры закрепления доказательств, необходимого для более качественной защиты прав граждан и юридических лиц всудах и административных органах.Рассмотрение вопросов, связанных с данной тематикой, имеет как теоретическую, так и практическую значимость.
Изложенные в данном исследованиинаучно-практические положения и выводы можно использовать как в ежедневнойпрактической работе нотариусов, так и в нормотворческой деятельности, в томчисле и при разработке методических или инструктивных указаний, подробноописывающих процедуру по обеспечению доказательств нотариусами.Закон не предусматривает, что при невозможности обеспечить доказательства нотариусом составляется соответствующий акт.
В этом случае не предусмотреновынесениенотариусомпостановленияоботказевсовершениинотариального действия, так как перечень оснований для отказа в совершении нотариального действия, предусмотренный ст. 48 Основ законодательства Россий-130ской Федерации о нотариате, ограничен пятью пунктами, ни один из которых неподходит под данную ситуацию.Совершая нотариальное действие, нотариус берет на себя ответственностьза его соответствие действующему законодательству. Отказывая в совершениинотариального действия, нотариус должен быть уверен в правомерности своейпозиции, так как суд, осуществляющий контроль за деятельностью нотариуса,может как отменить совершенное с нарушением действующего законодательстванотариальное действие, так и обязать нотариуса выполнить нотариальное действие, признав его отказ необоснованным. Нотариус может отказать в совершениинотариального действия только по основаниям, прямо предусмотренным в за1коне .
В соответствии со ст. 48 Основ законодательства Российской Федерации онотариате нотариус отказывает в совершении нотариального действия по обеспечению доказательств, если:1) совершение такого действия противоречит закону (например, нотариусапросят произвести осмотр территории, которая является особо охраняемым секретным объектом, или просят осмотреть сайт, содержащий сцены насилия либопорнографию, или заявителем не обоснована невозможность либо затруднительность получения доказательств в будущем и т. п.);2) действие подлежит совершению другим нотариусом (обеспечение доказательств производится нотариусом в районе деятельности суда, в котором будетрассматриваться дело);3) с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;4) сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям,указанным в его уставе или положении;5) документы, представленные для совершения нотариального действия, несоответствуют требованиям законодательства (например, доверенность, выданнаягражданином на представление его интересов по обеспечению доказательств у1См.: Вергасова Р.И.
Нотариат в России: учеб. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. / Р.И.Вергасова. – М.: Юристъ. – 2006. С. 131.131нотариуса, не удостоверена в установленном законом порядке либо с просьбой осовершении нотариального действия по обеспечению доказательств обратилсягражданин, не имеющий необходимых для этого полномочий).Некоторые из указанных оснований, по которым нотариус отказывает в совершении нотариального действия, могут быть исправимые, другие – неисправимые. Но в любом случае нотариус должен изложить лицу, обратившемуся засовершением нотариального действия, мотивы отказа. По просьбе лица, которомуотказано в совершении нотариального действия, нотариус должен изложить причинуотказавписьменнойформе,приэтомонобязанне только указать одну из общих причин для отказа из предусмотренныхв ст.
48 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, но и сослаться на конкретную норму права, нарушаемую выполнением этого действия(например, в постановлении об отказе в совершении нотариального действия пообеспечению доказательств в связи с тем, что дело, по которому обеспечиваютсядоказательства, в момент обращения заинтересованного лица к нотариусу находится в производстве суда нотариусу следует сослаться на ст. 102 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, содержащую это требование).Такое постановление об отказе в совершении нотариального действия может бытьобжаловано заявителем в суде в соответствии со ст.
310 ГПК РФ в десятидневныйсрок со дня его получения.Таким образом, следует отличать невозможность совершения обеспечениядоказательств от отказа в совершении нотариального действия по обеспечениюдоказательств.Получив письменное заявление от заинтересованного лица, нотариус извещает о времени и месте обеспечения доказательств стороны и заинтересованныхлиц в порядке, предусмотренном ГПК РФ (АПК РФ), однако их неявка не является препятствием для выполнения действий по обеспечению доказательств.Основами законодательства Российской Федерации о нотариате не предусмотрен порядок возмещения каких-либо расходов, связанных с обеспечением132доказательств, кроме транспортных (ст.
22). В гражданском процессуальном законодательстве вопросу судебных расходов посвящена целая глава (в ГПК РФ этост. 88–104, в АПК РФ – ст. 90–100). Представляется, что, исходя из смысла ст. 103Основ законодательств Российской Федерации о нотариате, нотариальные издержки должны компенсироваться по правилам указанных законодательных актов.Так, лица, обращающиеся к нотариусу за обеспечением доказательств, обязаны возместить ему расходы, связанные с производством этого нотариальногодействия (нотариальные издержки). К нотариальным издержкам следует отнести:1) суммы, подлежащие выплате свидетелям, экспертам и переводчикам;2) расходы на проезд и проживание сторон и третьих лиц, понесенные имив связи с явкой к нотариусу;3) расходы на оплату услуг представителей;4) расходы на производство осмотра на месте;5) расходы, связанные с извещением заинтересованных лиц и вызовомсвидетелей, почтовые расходы, понесенные нотариусом или заявителем;6) другие признанные нотариусом необходимыми расходы (размер, количество и порядок возмещения любых расходов, связанных с обеспечением доказательств, следует заранее обсудить с заявителем).В отличие от государственной пошлины или нотариального тарифа, размериздержек определяется исходя из фактически понесенных затрат при производстве обеспечения доказательств.В частности, заявитель должен компенсировать расходы, связанные с извещением заинтересованных лиц и вызовом свидетелей, затраты на изготовлениефотографий, на покупку носителей аудио- и видеоинформации и т.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
