Диссертация (1154440), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Такое смешение понятий представляется недопустимым, поскольку длякаждого из указанных нотариальных действий предусмотрена особая процедураоформления; кроме того, они преследует разные цели. Если следовать такой логике, то можно считать практически все нотариальные действия как обеспечениедоказательств. Например, свидетельствуя верность копии документа, нотариусфиксирует, в частности, следующие моменты: аутентичность копии оригиналу,дату предъявления документа, законность его содержания.Ошибочное понимание свидетельствуемых в порядке обеспечения доказательств фактических обстоятельств встречается и в нотариальной практике.
Удостоверение фактов не относится к обеспечению доказательств, переченьудостоверяемых фактов является исчерпывающим и перечислен в ст. 82–85 Основзаконодательства Российской Федерации о нотариате: удостоверение фактанахождениягражданинавживых,удостоверениефактанахождения гражданина в определенном месте, удостоверение тождественностиличности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, удостоверение1См.: Вергасова Р.И. Нотариат в России: учеб. пособие.
2-е изд., перераб. и доп. – М.:Юристъ. – 2006. – С. 294–307.91времени предъявления документов. Другие факты или обстоятельства не могутбыть удостоверены нотариусом. Нотариальным актом, в котором излагается совершенное нотариальное действие по удостоверению факта, является свидетельство. Таким образом, ни ситуации, ни разговоры, ни обстоятельства в протоколеили свидетельстве фиксироваться не могут.Так, например, в практике Московской области имел место случай (2008 г.),когда нотариус составил протокол осмотра вещественного доказательства, в котором удостоверил время подачи заявок на участие в приватизации (продаже) посредством публичного предложения здания с земельным участком в Комитет поуправлению имуществом муниципального района.
Естественно, такой протоколнельзя считать составленным в соответствии с требованиями закона.Если составлен протокол или выдано свидетельство, следовательно,запрашиваемое нотариальное действие совершено. Поэтому в протоколе или свидетельстве не могут излагаться обстоятельства, по которым нотариус не совершилданное действие (не осмотрел письменное или вещественное доказательство илине удостоверил факт, а также не могут излагаться обстоятельства и причины, покоторым действие не совершалось). В случае, если нотариальное действие не совершено по какой-либо не зависящей от нотариуса причине, в реестр не должно1вноситься никаких записей, а нотариальный тариф не должен взыскиваться .Иногда вследствие пробела в законодательстве нотариусы свидетельствуютподлинность подписи на заявлениях граждан, в которых они подтверждают различные факты, которые, по существу, имеют юридическое значение, по сути, излагая свидетельские показания.
Однако такое заявление не может иметь в судетой доказательственной силы, которую бы имел протокол допроса свидетеля,оформленный нотариусом в порядке обеспечения доказательств, поскольку, какуже указывалось выше, для того чтобы доказательство было допустимым, онодолжно быть выражено в предусмотренной законом процессуальной форме (для1См.: п. 4.6.2. Обобщения типичных ошибок и недостатков по результатам проверокисполнения профессиональных обязанностей нотариусами города Москвы // Бюллетень МГНПнормативных и информационных материалов.
– 2009. – № 1. – С. 187.92свидетельских показаний такой формой является протокол допроса свидетеля). Всоответствии со ст. 80 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, свидетельствуя подлинность подписи, нотариус не удостоверяет факты, изложенные в документе, а лишь подтверждает, что подпись сделана определеннымлицом. Поэтому изложенные в заявлении факты требуют своего подтверждения всуде в порядке, предусмотренном гражданским процессуальным законодательством. После этого такие сведения об определенных фактах приобретут значениедоказательств.
Поэтому не следует смешивать это нотариальное действие с обеспечением доказательств.Данная проблема обоснованно нашла свое отражение в проекте закона о нотариате. Так, согласно ст. 233 проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» подлинность подписи надокументе не может свидетельствоваться, если в документе изложены свидетель1ские показания, если иное не предусмотрено федеральным законом .В настоящее время получила распространение следующая практика обеспечения доказательств – осмотр информации, находящейся в сети Интернет.
Осмотринформации требуется, как правило, незамедлительно, так как имеется реальнаяопасность ее утраты, уничтожения или искажения, что впоследствии затруднитдоказывание каких-либо фактов, изложенных на информационном ресурсе. Этоактуально по делам, связанным с нарушением авторских прав, распространениемсведений, не соответствующих действительности, в различных средствах связи ипередачи данных через сеть Интернет, электронную почту, мобильный телефон ит. п.Еще одним из видов обеспечения доказательств, потребность в котором появилась в последнее время, является осмотр почтовой корреспонденции.
Данныйспособ обеспечения доказательств актуален по спорам хозяйствующих субъектов,1Опубликован 16.09.2013 в сети Интернет на сайте Единого портала раскрытияинформации о подготовке федеральными органами исполнительной власти проектовнормативных правовых актов и результатах их общественного обсуждения // Режим доступа:http://regulation.gov.ru/project/6896.html?point=view_project&stage=2&stage_id=3779.93а также по спорам акционеров и участников обществ о признании недействительными решений общих собраний.Нотариусы также могут производить осмотр вещественных доказательств,которые относятся к категории скоропортящихся продуктов и назначать соответствующую экспертизу.Потребность нотариуса в фиксации фактических обстоятельств может потребоваться при причинении ущерба имуществу в квартире в результате залива,при дорожно-транспортном происшествии (ДТП), при повреждении различныхконструкций строительной техникой и т. п.Встречаются случаи обеспечения доказательств в виде «допроса свидетеля сучастием адвоката по совершению сделок с ценными бумагами, облигациями государственного сберегательного займа в связи с возможным спором о правомерности наложения ареста на денежные средства, принадлежащие компании, допросовинженеров и работников фирмы-подрядчика, занимающейся ремонтом железнодорожного подъездного пути к складскому помещению, относительно прекраще1ния работ в связи с отсутствием финансирования и др.» .Обеспечиваются доказательства при различных авариях, при осмотре незавершенного строительства с участием заинтересованных лиц, специалистов, переводчика путем фиксации аварии или нарушения водоснабжения, осмотрарезервуаров.
Важным в работе с иностранными инвесторами является обеспечение доказательств в связи с производством осмотра различных объектов строительства. В связи с возможным спором между супругами о порядке воспитаниядетей в соответствии со ст. 57 СК РФ может быть произведен допрос несовершеннолетних в присутствии преподавателя школы, а также начальника отдела2охраны прав несовершеннолетних Управления по образованию .1Калиниченко Т.Г. Обеспечение доказательств нотариусами // Нотариальный вестник. –2008. – № 11. – С. 9.2См.: Калиниченко Т.Г.
Нотариальное право и процесс в Российской Федерации:теоретические вопросы развития. – М.: Норма: ИНФРА-М. – 2010. – С. 178.94Осмотр вещественных доказательств может быть актуален в случае, еслиимущество находится или должно находиться в постоянной эксплуатации, а времени для ожидания у владельца нет. Например, необходимо зафиксировать повреждениядорогостоящейаппаратурыстудиизвукозаписиврезультатенеквалифицированного (некачественного) ремонта. Либо необходимо осмотретьквартиру или земельный участок, который по условиям договора аренды долженбыть использован по целевому назначению.Вот еще один нередко встречающий пример, актуальный в период кризиса.Арендодатель под различными предлогами уклоняется от принятия арендованногоофисаиотказываетсяподписыватьактприема-передачиосвободившегося помещения в том состоянии, которое предусматриваетдоговор аренды.
Непринятие оперативных мер фиксации физического освобождения помещения (нотариус описывает помещение, его состояние и комплектность, в том числе наличие или отсутствие офисного оборудования, что позволитсуду сделать вывод о том, что в офисе не осуществляется какая-либо деятельность) и времени такого освобождения даст возможность арендодателю в последующем оспаривать освобождение в срок офиса и, как следствие, требоватьарендную плату.Нотариус вправе в порядке обеспечения доказательств назначить экспертизу в случаях, когда «следы, факты, обстоятельства могут со временем исчезнутьили видоизмениться, а обращение заинтересованных в сохранении доказательствлиц в иные компетентные органы и организации займет много времени.
Например, в случае причинения ущерба квартире в результате залива прибытие работника коммунальных служб не всегда бывает своевременным, и следы залива1могут значительно измениться» или исчезнуть, что в дальнейшем затруднит доказывание факта и размера убытков, причиненных в результате залива. В данномслучае нотариус может более эффективно и быстро обеспечить доказательства.1См.: Черемных Г.Г., Черемных И.Г. Нотариальное право: учебник под ред.
ДмитриеваЮ.А. – М.: Эксмо. – 2004. – С. 607.95Приведем такой пример из практики. В старом здании обрушилось деревянное перекрытие, повредив при этом дорогостоящую компьютерную технику,находящуюся на нижнем этаже. Техник-смотритель жилищно-эксплуатационнойконторы, явившийся на место, из-за отсутствия специальных знаний не мог оценить степень поврежденности аппаратуры, поэтому был приглашен нотариус длясоставления протокола осмотра места происшествия и фиксации всех повреждений техники, мебели и прочего имущества. Понятно, что владельцы пострадавшего от обрушения офиса не могли до судебного разбирательства оставитькомпьютерную технику без ремонта в качестве доказательства, поскольку это1привело бы к простою фирмы и ее краху .Решая вопрос о необходимости обеспечения доказательств, нотариус должен выяснить, насколько велика и реальна степень угрозы утраты доказательств вбудущем.
Этот вопрос достаточно сложен и требует от нотариуса высокой квалификации. Обеспечение доказательств по своему назначению нуждается в оперативных действиях. Задержка или волокита в его реализации способна сделатьбесполезной и бессмысленной всю процедуру и, как следствие, может негативносказаться на конечном результате. Например, очевидец ДТП, находящийся в городе проездом, может дать показания относительно обстоятельств этого происшествия. Затягивание с допросом свидетелей может привести к тому, что гражданинможет уехать в другой город, за границу, либо умереть до судебного разбирательства. Тем самым у суда будут отсутствовать свидетельские показания, которыемогли бы повлиять на установление истины по делу.Проведенный нами опрос экспертов из числа практикующих нотариусовпоказал, что это могут быть следующие основания или обстоятельства:– выезд лица за пределы Российской Федерации в длительную командировку или на постоянное место жительство;– боязнь порчи или уничтожения документов или предметов;1См.: Полтавская Н.А.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
