Диссертация (1151200), страница 19
Текст из файла (страница 19)
Таким образом,согласовать формулы между странами достаточно сложно. По мнению СолаПиччиотто этот вопрос будет самым сложным при международной имплементациипринципа «распределения глобальной прибыли на основе формулы»188.Всвоюочередьустановлениевнациональныхзаконодательствахразличающихся принципов корректировки налоговой базы приведет к созданиюусловий для двойного налогообложения и двойного неналогообложения189.Например, компания производит товары, но в конкретной анализируемой сделкеприобретает услуги (т.е. основные функции, риски, связанные со сделкой,возложены на ее контрагента – исполнителя).
При этом в стране компании-Пункт 1.22 Руководства ОЭСР.Пункт 1.23 Руководства ОЭСР.188Picciotto S. Towards Unitary Taxation of Transnational Corporations. Tax Justice Network. 2012.P.12. [Электронный ресурс] // Сайт The Tax Justice Network. Режим обращения:http://www.taxjustice.net/cms/upload/pdf/Towards_Unitary_Taxation_1-1.pdf (дата обращения:29.09.2016).189Пункт 1.24 Руководства ОЭСР.18618789производителя установлен принцип «распределения глобальной прибыли наоснове формулы», а в стране исполнителя – принцип «вытянутой руки».
Прибыль,полученная исполнителем по сделке будет обложена налогом в странеисполнителя, т.к. он ее действительно получил, а также может быть обложенаналогом в стране производителя, т.к. если он обладает значительными ресурсами,то согласно формуле, прибыль исполнителя будет перераспределена напроизводителя пропорционально его ресурсам.С этой проблемой связаны принципиальные недостатки, отраженные вРуководстве ОЭСР (на наш взгляд, они являются главными):3.
Вменение налогоплательщикам государствами определенных размеровприбыли при их отсутствии в нормальных экономических условиях190.Например, производственная компания может иметь убыток от своейдеятельности, но такие показатели формулы, как фонд оплаты труда, стоимостьосновных фондов будут «перетягивать» общую прибыль группы компаний на нее,если данные показатели имеют весомое значение в формуле. Иными словами,прибыльгруппыможетбытьполученакомпаниями-продавцами,ноаллокироваться она будет на производителя;4.Данныйпринципне учитывает условия конкретного рынка,индивидуальные особенности налогоплательщика, его функции, риски и активы, ифактические обстоятельства дела191, в отличие от принципа «вытянутой руки»,который предполагает анализ функций, рисков и активов стороны сделки(компании) для поиска сопоставимых сделок (компаний).Последнее время высказываются мнения о том, что принцип «вытянутойруки» должен быть заменен принципом «распределения глобальной прибыли наоснове формулы».
Например, на заседании Бюджетного комитета Палатыпредставителей США, 22 июля 2010 года Мартин А. Салливан (Martin A. Sullivan),экономист и редактор статей по налоговой тематике, выступил с утверждением:190191Пункт 1.25 Руководства ОЭСР.Там же.90«Принцип «вытянутой руки» находится в серьезном упадке, как в теории, так и напрактике. Поправки в принцип «вытянутой руки» не принесут значительныхуспехов.
Единственным наиболее вероятным долгосрочным решением являетсяотказ от принципа «вытянутой руки» и его замещение принципом «распределенияглобальной прибыли на основе формулы»»192. Также, как упоминалось ранее, этотпринцип подвергается критике со стороны многих исследователей, таких как РевенАви-Йонах (Reuven S. Avi-Yonah), Кимберли Клаузинг (K.A. Clausing) Майкл Дарст(M.C. Durst), Сол Пиччиотто (S. Picciotto), Ли Шеппард (L. A.Sheppard).Однако, как утверждают исследователи Хаинц-Клаус Кроппен (Heinz-KlausKroppen), Роман Девид (Roman David) и Ричард Шмидтке (Richard Schmidtke),Германия, переход с повсеместно используемого принципа «вытянутой руки» кпринципу «распределения глобальной прибыли на основе формулы» только тогдабудет иметь смысл, когда «он приведет к значительной пользе, являетсяреалистичным…ипотребуетприемлемыхзатрат»193.Однако,проведяисследование, они пришли к выводу, что какие-либо весомые преимуществапринципа «распределения глобальной прибыли на основе формулы» отсутствуют,и переход от принципа «вытянутой руки» к принципу «распределения глобальнойприбыли на основе формулы» является нецелесообразным.По мнению Лоррейн Эден принцип «вытянутой руки», по крайней мере вобозримом будущем, останется доминирующим для налогообложения сделокмежду аффилированными лицами внутри групп компаний194, однако для192Testimony of Martin A.
Sullivan, Ph.D. before the Committee on Ways and Means U.S. Houseof Representatives on the Hearing on «Transfer Pricing Issues in the Global Economy» (July 22, 2010).P. 9. [Электронный ресурс] // Сайт Amazon Simple Storage Service. Режим доступа:http://s3.amazonaws.com/zanran_storage/house.gov/ContentPages/114151771.pdf (дата обращения:20.09.2016).193Kroppen H.K., Dawid R., Schmidtke R. Profit Split, the Future of Transfer Pricing? Arm’s LengthPrinciple and Formulary Apportionment Revisited from a Theoretical and a Practical Perspective.
P.286. // Wolfgang Schon, Kai A. Konrad (Editors). Fundamentals of International transfer Pricing in Lawand Economics. Munich: Springer-Verlag Berlin Heidelberg, 2012.194Eden L. The arm's length standard: making it work in a 21st century world of multinationals andnation states. P. 155. [Электронный ресурс] // Сайт Wong MNC Center. Режим доступа:http://mnccenter.org/sites/default/files/publication_files/The%20Arm's%20Length%20Standard%20(L91обеспечения его соответствия его реалиям XXI века необходимо реформироватьмеждународную налоговую систему в целом.Как рассматривалось в параграфе 1.3 «Развитие правил налогового контролятрансфертного ценообразования в России» настоящего исследования, принцип«вытянутой руки» имплементирован и в России для целей налогового контролятрансфертного ценообразования. Он сформулирован в НК РФ следующим образом:в случае, если в сделках между взаимозависимыми лицами создаются илиустанавливаются коммерческие или финансовые условия, отличные от тех,которые имели бы место в сделках, признаваемых в соответствии с настоящимразделом сопоставимыми, между лицами, не являющимися взаимозависимыми, толюбые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним изэтих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываютсядля целей налогообложения у этого лица195.
Е.А. Лысенко196 отмечает, что сфераприменения данного принципа в России является широкой, помимо налоговогоконтроля трансфертного ценообразования он применяется при корректировке ценпоотдельнымкапитализации»,видамопераций,которые,поприменениимнениюправилвысшихосудов,«недостаточнойнаправленынапротиводействие злоупотреблениям в налоговых правоотношениях, вменениидохода в виде прибыли КИК лицам, имеющим фактическое право на его получение,вменении дохода (проценты, дивиденды) лицам, имеющим фактическое право наего получение, взыскании недоимки в случае поступления причитающейсяналогоплательщику выручки на счета «дружественных» организаций».По нашему мнению, оба рассматриваемых принципа имеют существенныенедостатки:orraine%20Eden%20in%20Pogge%20and%20Mehta,%20Global%20Tax%20Fairness)-2015.pdf (датаобращения: 20.09.2016).195Пункт 1 статьи 105.3 НК РФ.196Лысенко Е.А.
Концепция налоговой выгоды (к вопросу о кодификации правовых доктрин)// Налоговое право в решениях Конституционного Суда Российской Федерации 2014 года: Поматериалам XII Международной научно-практической конференции 17 - 18 апреля 2015 г.Москва. М., 2016. - С. 166-16792При применении принципа «вытянутой руки» режим коммерческойтайны на практике приводит к отсутствию непосредственной информации о рынкекак объективной основы для корректировки налоговой базы. Как следствие, методсопоставимой рентабельности используется в большинстве случаев. Будучиоснованным на бухгалтерских (финансовых) данных он позволяет сделать лишькосвенные выводы о соответствии/несоответствии цен в сделках междувзаимозависимыми лицами рыночному уровню.
Косвенные выводы могутприводить к доначислениям и ответственности компаний за использованиетрансфертного ценообразования для снижения налоговой нагрузки группы. Дляустранения этого недостатка был бы необходим, хоть и частичный, но отказ откоммерческой тайны.Принцип «распределения глобальной прибыли на основе формулы»означает вменение налогооблагаемой прибыли, размер которой может несоответствует действительности.Таким образом, оба принципа могут означать отказ от экономическойобоснованности налогообложения, и выбор между ними должен делаться в пользунаименьшего вреда данному основополагающему принципу налогообложения.Нашему пониманию близка описанная выше позиция Ревена Ави-Йонаха оботсутствии необходимости противопоставления этих двух принципов197.В экономической теории признается, что цена представляет собой сложнуюэкономическую категорию, в которой пересекаются практически все основныепроблемы развития экономики и самым сложным, вызвавшим противоборстводвух научных школ называют вопрос о том, чем определяется размер цены товара:Avi-Yonah R.S.
The rise and fall of arm’s length: A study in the evolution of US internationaltaxation. 2007. P.2. [Электронный ресурс] // Сайт The University of Michigan Law SchoolScholarshipRepository.Режимобращения:http://repository.law.umich.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1074&context=law_econ_archive (датаобращения 29.09.2016).19793- Представителями затратной теории цены были Вильям Петти, Адам Смит,Давид Рикардо, К. Маркс, по мнению которых стоимость товаров определяетсяколичеством труда, необходимого для его производства: «Действительная ценавсякого предмета, т.е. то, что каждый предмет действительно стоит тому, кто хочетприобрести его, есть труд и усилия, нужные для приобретения этого предмета»198.- Согласно другой теории цена товара определяется суммой денежных затратв наилучшем варианте использования производственных ресурсов и зависит не отзатрат изготовителя, а от оценки полезности таких затрат покупателем, т.е.
от того,сколько покупатель готов отдать за этот товар.То есть основной спор между этими двумя теориями состоит в том, чтоопределяет цену товара — предложение, объективность (стоимость) или спрос,субъективность (полезность). Синтез этих концепций представляет собой понятиерынка, по-разному, но в целом определяемого как «институт, или механизм,сводящий вместе покупателей (предъявителей спроса) и продавцов (тех, ктообеспечивает предложение) отдельных товаров и услуг»199.Мы полагаем, что вклад продавца в производство продукта составляет базисрыночной цены – если спрос не оправдывает ожиданий продавца по покрытиюрасходов на создание блага и получению прибыли, он уходит с рынка, т.е.рыночная цена всегда покрывает затраты продавца.
Таким образом, мы можембрать «готовую информацию о рынке» для принципа «вытянутой руки»,основанную на вкладе продавца в производство продукта, или рассчитываемприбыльность исходя такого вклада для принципа «распределения глобальнойприбыли на основе формулы» - и в том и в другом случае мы одинаково правы.Смит А. Исследование о природе и причинах богатства народов (пер. с англ., предисл. В.С.Афанасьева). Науч. изд. / А.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
