Диссертация (1151171), страница 9
Текст из файла (страница 9)
Попондопуло, отвечая на вопрос на примереконцессионного соглашения,являющегося одной из форм ГЧП, при этомраскрывая его сущность: «важно понимать, что публичные органы, являясьсубъектами права, выступают в различных отношениях (выступают вовне вразных правовых масках): как публичных (основное назначение), так ичастных (вспомогательное назначение). Этим определяются особенности ихправового положения»60. Участие государства в концессионных соглашенияхне меняет их частноправовой природы, продолжает профессор В.Ф.Попондопуло, так как принятие государством публичного решения об участиив концессионном соглашении есть лишь один из юридических фактов всложном юридическом составе, лежащем в основании возникновениягражданско-правового концессионного отношения; другим основанием такогоотношения является само концессионное соглашение – гражданско-правовойдоговор, в которомгосударство участвует на равных началах с другойстороной - частным инвестором (ст.
124 ГК)61. Следовательно, участники ГЧПбудучи равными субъектами права, руководствуются свободой договора, но,при этом, имущество публичного партнера в отличие от имущества частногопартнера будет иметь иной правовой режим, подчиняясь разрешительномурежиму, а частного инвестора – общедозволительному началу. При этом60Попондопуло В.Ф. Договор – средство частноправового регулирования//Правоведение.2009.№4.С.142.61См.: Там же С.143.43отметим, что основная идея подобного объединения – создание совместногофондадля оперативногодостиженияинвестиционной цели, поэтомувыделяемые сторонами ресурсы могут использоваться только и строго поцелевому назначению в соответствии с условиями соглашения о ГЧП, в этоми состоит особый правовой режим совместных инвестиций, но, следуетотметить, не менее важной является минимизация (исключения) рисков приреализации проектов в рамках ГЧП, для чего, соответственно, рекомендуетсясоздатьрезервныйфонддляпокрытияубытковикомпенсациинепредвиденных расходов, обособив его от основного фонда.
Соответственно,объединяемыеинвестиционноминвестиционныетовариществе62,средства,должнысогласнобудутнормЗаконаобаккумулироватьсянаспециальном банковском счете (счете ЭСКРОУ63), открываемом либо частномупартнеру, либо управляющей (проектной) компании, соответственно, и общееимущество участников ГЧП имея целевой характер, согласно правил ст.
7названного Закона, будет обособляться от имущества частного партнера. Втаких случаях имущественное право публичного партнера на инвестируемыесредства преобразуется в обязательственное право требования к частномупартнеру, или, соответственно, к управляющей компании и становитсясоставной частью сложного комплексного правоотношения между егоучастниками.Отсутствие таких условий в соглашении о ГЧП может привести кдополнительным издержкам. В связи с чем, можно привести следующийпример.Для реализации крупного инвестиционного проекта социальнойнаправленностиООО «Управляющая компания «Перемена» (Общество),выступающее в качестве Управляющей компании в интересах определенногокруга предпринимателей, регистрационный №13-с от 26.04.2011г. (ПроектСлавянка) привлекло заемные средства – кредит на крупную сумму.
Условием62Федеральный закон от 28.11.2011г. №335-ФЗ (с посл. изм. и доп.) «Об инвестиционном товариществе»//СЗРФ.2011.№49(ч.I).ст.7013.63В соответствии с Федеральным законом от 21.12.2013г. №379-ФЗ Глава 45 ГК РФ в новой редакции (статья860.7 Договор счета эскроу), вступила в силу с 01.07.2014г.//СЗ РФ.2013.№51.ст.6699.44соглашения предусматривалось, что после ввода объекта в эксплуатацию,стороны, публичный партнер, в лице Правительства Санкт-Петербурга иОбщество заключат договор на обслуживание социальной инфраструктуры сежеквартальнымвозмещениемпроизведенныхзатратиоплатойзаобслуживание объекта, так называемый «контракт жизненного цикла»64 (Lifecircle contract – LCC).При этом правовой режиминвестиций с егообособлением части от основного имущества – средств, в случаях наступлениякризисных ситуаций не предусмотрела.
В процессе реализацииусловийсоглашения публичный инвестор допустил просрочку квартальных платежей,который пояснил «временным отсутствием финансовых ресурсов». Вследствиеэтого, кредитные обязательства частного инвестора перед банком осталисьнеисполненными, соответственно, частный партнер остался без средстввозмещения и расчетной прибыли, а главное – в отсутствии источника средствдля погашения квартальных платежей перед кредитором.В этой связи не лишним будет упомянуть поручение Президента страны,который адресовал Правительству РФ, исходя изрезультатов встречи спредпринимателями 23 мая 2013 года65.
Наиболее актуальной, по вопросамулучшенияпредложенияусловийоведениярасширениигосударственных гарантий.бизнесавРоссии,использованияназванамеханизмаподготовкапредоставленияСегодня предпринимательское сообществонуждается в механизмах, гарантирующих исполнение принятых сторонамиобязательств.По вопросу минимизации рисков, соответственно и ущерба,предлагается соинвесторам открыть отдельный банковский счет, которыйможно условно именовать - «подушкой безопасности» и использовать толькопо целевому назначению - выполнению обязательств по требованиям третьихлиц. Положение с механизмами восстановления средств этого узкоцелевогофонда, после его использования, необходимо будетучастникам ГЧП64Исчерпывающий перечень видов работ (закупок товаров) содержится в постановлении Правительства РФот 28.11.2013г.
№1087 «Об определении случаев заключения контракта жизненного цикла»//СЗРФ.2013.№49(ч.VII).ст.6430.65Подробно на сайте: Президент России. Встреча с российскими предпринимателями. 23мая 2013г.45разработать, а в проект Федерального закона о ГЧП необходимо будет внестирекомендательную норму об источнике покрытия таких расходов. Такимобразом, на микроэкономическом уровне указанная проблема будет иметьсвое логическое разрешение. А вот на национальном уровне – учреждено ОАО«Небанковскаядепозитно-кредитнаяорганизацияАгентствокредитныхгарантий»66 (Агентство), уставный капитал которого составляет 50 млрд. руб,разделенный на 5 млн.
обыкновенных акция номиналом 10 тыс.руб., такиесредствавыделеныизантикризисногорезерваПравительстваРФ.Отмечается, что Агентство станет ядром национальной системы гарантийныхорганизаций. Потенциал его способен выдавать гарантии на сумму 440 млрд.руб., обеспечить кредиты малого и среднего бизнеса гарантиями почти на 880млрд.руб., что безусловно представляется необходимым стимулирующимначалом для инвестиционной деятельности в нашей стране.Направление ресурсов на определенные затраты инвестиционногопроекта.В настоящее времядоговорная форма осуществления деятельности врамках ГЧП может быть представлена огромной разновидностью соглашений,которые, кстати сказать, в разных странах имеют разные названия. В мировойпрактике типового соглашения не существует, да и не может быть подобное вприроде правового государства.
Разве можно говорить об универсальныхпозициях вплоть до мелочей, которые могут быть в этих соглашенияхзаложены. Разумеется, здесь не затрагиваются известные советскому правутиповые соглашения. Таким образом, универсальной формы для единогосодержания не существует. Напротив, рыночная экономика, заставляетакцентировать внимание на содержательной части намеченных проектов. Кпримеру, в мировой практикеформа объединения компаний именуетсяПУЛом (англ.
POOL – общий котел)67, который призван, смягчать негативныепоследствия в случае их наступления отличающаяся тем, что доход поступает66LENTA.RU (рубрика ГОСЭКОНОМИКА) от 06.05.2014г.67Райзберг Б.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь ИНФРА, М.2006.46в общий фонд (котел) и затем распределяется между ними пропорциональновложенным вкладам.
Особенностью ПУЛа является: а) временный характеробъединения компаний для достижения намеченных целей; б) установление врамках ПУЛа правил распределения расходов, в том числе и убытков, а такжеи прибыли. Как видим, здесь у нас возникают ассоциации с Договоромпростого товарищества (о совместной деятельности), который может включатьэлементы как поименованных видов договоров, так и смешанных, более того ине содержащих видов договоров в ГК РФ. Общеизвестно, что такой договоррегулируетотношениятолькомеждукоммерческимиорганизациями(предпринимателями) и участие некоммерческих организаций не допускается.Поскольку публичный партнер – это «Российская Федерация, и (или) субъект(субъекты) Российской Федерации, и (или) орган (органы) местногосамоуправления в лице уполномоченных ими органов»68 (п.3 ст.
3 проектаФедерального закона №238827-6 «Об основах государственно-частногопартнерства в Российской Федерации» (ред., принятая ГД СФ РФ в I чтении26.04.2013г.69), из чего следует, что такой договор, в соответствии стребованиями гражданского законодательства, будет признан ничтожным.Примечательно, что Федеральный закон от 28.11.2011г. №335-ФЗ (с посл. изм.и доп.) «Об инвестиционном товариществе»70 (Закон 335-ФЗ) регулируетособенностидоговорапростоготоварищества,заключаемогодляосуществления совместной инвестиционной деятельности, включая порядокустановления, изменения или прекращения прав и обязанностей участниковдоговора инвестиционного товарищества целью которого является создание68www.consultant.ru69Длительный период работы депутатов ГД РФ по подготовке документа ко во второму чтению объясняетсятем, что на «этой площадке» столкнулись два полярных мнения, представляющие: первое, достаточностьналичия в Законе о ГЧП основных понятий и принципов разрешения споров, а в остальной части необходимосовершенствовать бюджетное законодательство и законодательство о проведении конкурсов по проектамГЧП, а другой – детализацией всех правоотношений, возникающих в ходе реализации инвестиционныхпроектов в рамках ГЧП.
![](https://s.studizba.com/z.php?f=/templates/si/i/noavatar.png&w=100&h=100&t=1"){kind=avatar}
